Статья 174.2 нк рф: нужно ли платить НДС за иностранного агента?

Добрый день!

На сайте агента есть мои программы, которые может приобрести любой желающий. 

Если услуги по поиску клиентов Вы получаете от иностранной компании через Интернет, то такие услуги для целей НДС относятся к электронным услугам.  Как бы не был назван договор агентский или оказания услуг, необходимо смотреть (также будут поступать и контрольные органы) суть фактически оказываемых услуг по договору. Согласно вашего описания «агент» предоставляет площадку, где осуществляется продажа программ.
 Согласно п.1 ст.174.2  НК РФ:

 К таким услугам (прим.  - в электронной форме)  относятся:
оказание услуг по размещению предложений о приобретении (реализации) товаров (работ, услуг), имущественных прав в сети «Интернет
 

При оплате  стоимости услуг иностранной компании, не состоящей на налоговом учете в РФ, у Вас возникают обязанности налогового агента по НДС – ст.161 НК РФ.
 Электронные услуги считаются реализованными в России,  поскольку вы как заказчик  ИП находитесь и зарегистрированы  в РФ.
 

НК РФ Статья 148. Место реализации работ (услуг)
1. В целях настоящей главы местом реализации работ (услуг) признается территория Российской Федерации, если:
4)  покупатель работ (услуг) осуществляет деятельность на территории Российской Федерации.
Местом осуществления деятельности покупателя считается территория Российской Федерации в случае фактического присутствия покупателя работ (услуг), указанных в настоящем подпункте, на территории Российской Федерации на основе государственной регистрации организации или индивидуального предпринимателя

Вместе с тем возможна конструкция, когда иностранная компания  заключит с вами лицензионный договор на использование принадлежащей ей программы и базы данных, то в таком случае данные услуги  освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость. (Письмо Минфина РФ от 28 декабря 2017 г. N 03-07-08/87817).https://www.audit-it.ru/law/ac...
      Согласно пп. 26 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации от налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождаются операции по передаче исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора. В связи с этим освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость передачи прав на использование программного обеспечения применяется только при наличии лицензионного договора. 
     Независимо от того каким способом вы будете передавать фактически программу (по электронной почте, скачивать на сайте и тп) освобождение от НДС будет иметь место при наличии именно лицензионного договора. Направление материальных носителей потребует таможенного оформления.

Роман, здравствуйте. Услуги агента действительно не поименованы в ст. 174.2 НК РФ, но вот что там поименовано: 

«оказание услуг по размещению предложений о приобретении (реализации) товаров (работ, услуг), имущественных прав в сети „Интернет“;

По сути именно такие услуги вам и оказывает иностранный сайт, так что риски действительно тут есть. 

Самый оптимальный вариант — заключение с сайтом лицензионного договора как указывает Дмитрий. При этом речь не идет о передаче исключительных прав. Для освобождения  Достаточно передать неисключительные права (права пользования). 

Письмо ФНС от 3 апреля 2018 г. N СД-4-3/6204@

Соответственно, передача прав на программное обеспечение (в том числе на дополнительное программное обеспечение) освобождается от налогообложения налогом на добавленную стоимость при условии, если данная передача осуществляется на основании лицензионного договора, предусмотренного статьей 1235 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Роман, здравствуйте,  отвечаю по просьбе Администрации. 

Пишу с телефона, нет возможности цитирования.

Мне кажется, что для ответа на Ваш вопрос надо рассмотреть агентский договор.

Вы указали, что речь о размещении ПО на сайте, задали вопрос о ст. 174.2 НК РФ, поэтому и отвечают о применении этой нормы. Но если в агентском договоре не указано, что агент размещает предлагаемое ПО на своем сайте, то риск, на мой взгляд, минимальный.

Кроме того, даже если указано, но это одна из обязанностей агента, то необходимо определить налоговую базу. То есть надо переквалифицировать агентское вознаграждение в оказание услуг по размещению предложений в сети интернет, и определить стоимость этих услуг.

Однако хочу отметить. Сейчас неизвестно, как будет складываться судебная практика. Вполне возможно,  что при любом предположении о рекламе или предложении услуг на сайте иностранных компаний будет применяться ст.174.2 НК РФ ко всей стоимости услуг.

Поэтому надо анализировать агентский договор с точки зрения рисков. И документы, которые предоставляет агент. Если риск очевиден, то вполне возможно,  что альтернативой будет — выделить услуги и определить стоимость. 

Второй вариант — сублицензионный договор. Вам уже написали об этом варианте, и в этом случае рисков по НДС нет, применяется льгота. Мне кажется вопрос в том, чтобы агент согласился на сублицензирование вместо посредничества, но вы указали, что агент оформляет счета на продажу лицензий. так что это может быть рабочим вариантом.