Михаил, добрый вечер, попробую внести некий итог в консультации своих коллег, при этом, отмечу что в большинстве совеем я с ними их ответами согласен, при этом, отмечу, что как Вы и сами знаете порядок правовой охраны секретов производства (ноу-хау) регулируются главой 75 ГК РФ, при этом, к ноу-хау относятся не все сведения имеющие потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании,а только те в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны (ст. 1465 ГК РФ), — режим коммерческой тайны, перечень сведений и т.д., определены Федеральным законом от 29.07.2004 N 98-ФЗ «О коммерческой тайне». (См. также: Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»).
Что касается формы договора по которому Вы можете распорядится (передать) ноу-хау, то это лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства, который регулируется ст. 1469 ГК РФ, в ней же в ч.2, к стати, содержится ответ на Ваш вопрос о сроке такого договора:
1. По лицензионному договору одна сторона — обладатель исключительного права на секрет производства (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования соответствующего секрета производства в установленных договором пределах.
2. Лицензионный договор может быть заключен как с указанием, так и без указания срока его действия. В случае, когда срок, на который заключен лицензионный договор, не указан в этом договоре, любая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону не позднее чем за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более длительный срок.
3. При предоставлении права использования секрета производства лицо, распорядившееся своим правом, обязано сохранять конфиденциальность секрета производства в течение всего срока действия лицензионного договора.
Лица, получившие соответствующие права по лицензионному договору, обязаны сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключительного права на секрет производства.
Конф-ность передаваемых Вами ноу-хау может быть урегулирована не только Вашими внутренними документами о коммерческой тайне, но и отдельным соглашением с потенциальным приобретателем лицензии, либо включены соответствующие положения в лицензионный договор.
Теперь позвольте выразить сомнения относительно предмета этого договора, а именно в отношении того что часть описанных Вами объектов не могут быть признаны ноу-хау, а именно:
«— Типовые Планировочные решения помещений ТехЦентров разных форматов и расстановки оборудования в них (с учетом брендирования и дизайна, технологии проведения работ, безопасности, автоматизации, видеонаблюдения и тд …);
— Настроенная СТАРТОВАЯ рекламная компания каждого ТехЦентра перед / в момент его открытием:
— «Пакет» (формы) оформляемых с клиентами документов»,
данные объекты в силу своей природы, после введения в оборот быстро станут известны третьим лицам, и не могут быть секретом производства, например, клиент посещающий тех.центр сразу увидит расстановку оборудования, планировку и т.д., реклама также станет общеизвестной после ее публикации, документы оформляемые с клиентами также становятся известными третьим лицам, а следовательно нет реальной возможности сохранить за данными объектами режима коммерческой тайны,
что касается патентования, то как верно отметил Владимир, патентование это совсем другое дело – патент выдается на конкретное техническое решение и если Вы получите патент на тот или иной объект то способ защиты для Вас становится гораздо проще можно сказать что он превращается в абсолютный, но тут большой вопрос в том будут ли отвечать эти объекты признакам патентоспособности.
Однако не могу согласится что в договоре подойдет пункт о том что патентование не меняет условий договора, — нет меняет, поскольку после патентования запатентованный объект опять же теряет свою «секретность» он раскрывается третьим лицам в процессе получения патента, а следовательно уже не может быть объектом ноу-хау, и это очевидно следует отразить в самом лицензионном договоре.
При этом, также считаю разумным в лицензионном договоре в части регулирования возможного патентования в дальнейшем передаваемых сведений, включить положения примерно следующего содержания:
«Приобретатель не вправе:
— в течение срока действия патента на изобретение подавать возражений против выдачи патента, содействовать третьим лицам в признании патента на изобретение недействительным;
— с момента вступления в силу настоящего договора не подавать заявку на выдачу патента на изобретение или полезную модель с тождественной полученной от …… сведений, совокупностью существенных признаков.»
Теперь остается вопрос именно с определением коммерческой ценности этих самых сведений, — это самый спорный момент в данном вопросе, и да согласен с мнением коллег о том, что доказать отсутствие такой ценности в суде это задача самого потенциального приобретателя, и что судом в основном будет рассматриваться прежде всего, вопрос о том что Вы на самом деле фактически передали приобретателю, и нередко требуется проведение экспертизы для подтверждения или опровержения ценности указанной информации, но прежде всего, Вам необходимо четко документировать сам факт передачи всех сведений, через заключение двустороннего акта приема-передачи (подписываемого обеими сторонами), что поможет в дальнейшем избежать заявлений о том что Вы чего-то не передали.
А вот ответ о том что считать коммерчески ценной информацией можно найти в судебной практике не по интеллектуальным спорам, а по налоговым спорам, например в постановлении ФАС Московского округа от 24.06.2014 № А41-26948/13, в решении Арбитражного суда г. Москвы от 30.09.2014 и постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2015.
Согласно данных актов, сведения, которые могут быть отнесены к объекту ноу-хау, в частности:
— описания новых технологий;
— информации о способах применения, настройках, инсталляции оборудования, уникальных настройках и конфигурации сетевых элементов, основанных на протоколах, стандартизированных на международном уровне;
— экономических выкладок, расчетов, маркетинговых исследований, анализа предпочтений потенциальных потребителей услуг, анализа прибыльности, рентабельности, экономической целесообразности и рациональности и т. п.
Таким образом, Вам необходимо в лицензионном договоре описать передаваемые сведения именно через такие категории и подробно расписать в чем заключается ценность каждой категории для покупателя, например:
Указать на конкретный научно-технический и связанный с ним опыт практической деятельности, необходимый для совершенствования производства (новизна по существующему производству) в том числе успешное применение данных сведений на уже существующем производстве и сделать акцент именно на новизне и невозможности получения этих сведений из вне;
— необходимость специальных знаний для использования данных сведений и что эти знания будут предоставлены Вами;
— также лучше всего максимально провести объективацию передаваемых ноу-хау путем конкретного перечисления чертежей, инструкций, технологической и другой документации; исчерпывающего перечисления знаний и опыта, которые будут передаваться в процессе договорных отношений по использованию ноу-хау; перечисления документов передаваемых Вами, необходимых для реализации именно данного ноу-хау.
Если у Вас остались вопросы, задавайте, с радостью отвечу.
патенты это нечто иное — это уже технические решения в какой то области
Договор заказывайте у выбранного юриста, в чате или через раздел документы.
А что значит использовать без вашего участия? если вы хотите сами его использовать и еще то отдать- это договор уже лицензионный, с неисключительным правом пользования- не искл. лицензия.
Если продать так чтобы пользовались только они навсегда- то отчуждение искл. прав
Владимир, поскольку мы продолжаем сами использовать наши же «ноу-хау», то передавать мы предполагаем неисключительные права на них. Статью 1465 4-й части ГК РФ знаю