Т.к. одна из общих совместных квартир супругов была куплена с использованием заемных ипотечных средств, ипотечный кредит еще не выплачен, квартира обременена залогом банка, выдавшего кредит, до момента полного погашения ипотечного кредита.
Распоряжение предметом залога возможно только с согласия залогодержателя согласно п. 2 ст. 346 ГК РФ.
Т.е. любые сделки с заложенным имуществом возможны только при получении предварительного согласия на такую сделку от банка-залогодержателя.
Учитывая, что квартира была куплена в период брака на общие средства супругов, а также заемные средства, она считается общим совместным имуществом супругов согласно ст. 34 СК РФ.
Режим общей совместной собственности супругов может быть изменен путем заключения брачного договора в соответствии со ст. 41 СК РФ.
Т.к. брачный договор, по которому планируется передать ипотечную квартиру в личную собственность супруге, является сделкой по распоряжению заложенного имущества, такая сделка требует получения предварительного согласия от банка-залогодержателя.
При отсутствии согласия банка-залогодержателя у супругов остается вариант раздела общего имущества в судебном порядке.
Т.к. в соответствии со ст. 38 СК РФ супруги имеют право осуществить раздел общего имущества, в т.ч. того имущества, которое обременено залогом, банк-залогодержатель не вправе лишить их данного права. Поэтому, если от банка не получено согласие за заключение брачного договора, общее имущество в любом случае может быть разделено в судебном порядке.
При подаче иска о разделе общего имущества супругов в качестве третьего лица необходимо привлечь банк-залогодержатель.
Если супруг отказывается от своей доли в ипотечной квартире и вся квартира перейдет в собственность супруге в порядке раздела общего имущества, то и обязательства заемщика по ипотечному кредиту в части дальнейших выплат по нему также должны быть переданы супруге, которая будет собственником ипотечной квартиры.
По общему правилу ч. 3 ст. 39 СК РФ
Общие долги супругов при разделе общего имущества супругов распределяются между супругами пропорционально присужденным им долям.
Если основным заемщиком по ипотечному кредитному договору был супруг, а в результате раздела общего имущества супругов квартира, купленная с использованием данного ипотечного кредита, будет передана супруге вместе с обязательствами по будущим выплатам по ипотечному кредиту, супруг вправе будет потребовать от супруги выплаты компенсации в размере 1/2 от тех выплат по ипотечному кредиту, которые были сделаны до момента раздела общего имущества.