Что делать при подозрении налоговой на подмену трудовых отношений с самозанятыми?

Добрый вечер!

Согласно протокола налогового органа, основные выявленные риски в деятельности организации (ИП) в части привлечения самозанятых :

продолжительность работы самозанятых в организации, единственный источник дохода у самозанятого, периодичность выплат.

Вы указываете

предложили добровольно перевести 3-х самозанятых на договоры ГПХ и пересчитать по ним налоги 

В самом протоколе таких предложений нет. В резолютивной части отделу камеральных проверок предлагается оставить под контролем финансово-хозяйственную деятельность организации. Указанные в протоколе выявленные  3 риска применительно к  привлечению самозанятых  в целом безусловно могут быть опровергнуты, исходя из специфики работы организации — информационные технологии, разработка программ и тп. Выполнение самозанятыми разовых заданий, работа удаленно.

Налоговый орган при выявлении факта подмены трудовых отношений  гражданско-правовыми руководствуется в т.ч. письмом ФНС РФ № АБ-4-20/13183@ от 16.09.2021 г. 

Указывается, что одними из признаков подмены трудового договора с физическим лицом договором оказания услуг плательщиком НПД являются: 

1) Организационная зависимость «плательщика НПД» от своего «Заказчика», то есть: 1.1) Регистрация физического лица в качестве плательщика НПД — обязательное условие «Заказчика»; 1.2) «Заказчик» распределяет «плательщиков НПД» по объектам (маршрутам), исходя из производственной необходимости; 1.3) «Заказчик» определяет режим работы «плательщика НПД», в том числе продолжительность рабочего дня (смены), время отдыха; 1.4) Работник «Заказчика» непосредственно руководит и контролирует работу «плательщика НПД» на объекте (администраторы объектов); 2) Инфраструктурная зависимость «плательщика НПД» от «Заказчика», то есть «плательщик НПД» выполняет работу полностью материалами, инструментами и оборудованием «Заказчика»; 3) Порядок оплаты услуг «плательщику НПД» и учет оказываемых услуг аналогичен порядку, установленному Трудовым кодексом Российской Федерации.

Указанные признаки характеризуют «плательщика НПД» как лицо, фактически лишенное предпринимательской самостоятельности в ведении своей деятельности.
Ваши аргументы могут выглядеть следующим образом: заказчик не распределяет плательщиков НПД по объектам или маршрутам, исходя из производственной необходимости;  заказчик не определяет режим работы самозанятого, в том числе продолжительность рабочего дня (смены), время отдыха;  заказчик не руководит и не контролирует работу НПД на рабочем месте. Инфраструктурная зависимость плательщика НПД от заказчика отсутствует, т.е. самозанятый не выполняет работу полностью материалами, инструментами и оборудованием заказчика.

 Если самих самозанятых налоговый орган не опрашивал, то сами по себе 3 указанных в протоколе риска не позволяют сделать налоговому органу однозначный вывод о подмене трудовых отношений договорами с самозанятыми. В связи с указанным налоговый орган и предлагает добровольно признать данный факт, поскольку при наличии доказательств подмены (например показания самозанятого), никаких переговоров бы не было. Факт прекращения отношений с самозанятыми в целом ничего не меняет, более того привлечет внимание.

Пояснения в протоколе вы привели аргументированные. Насколько я понимаю никаких сроков налоговый орган вам не обозначал в предложении признать факт подмены.

      Добрый день.

     Первое на что следует обратить внимание — на то, что ФНС установлены критерии по которым отношения с самозанятыми могут быть переквалифицированы в трудовые. Здесь стоит обратить внимание на то же Письмо ФНС от 15 апреля 2022 года № ЕА-4-15/4674@  где как раз описаны  признаки подмены трудовых отношений договорами с самозанятыми

www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_415304/

А так же Письмо ФНС № АБ-4-20/13183@ от 16.09.2021

base.garant.ru/402808820/

    1) Организационная зависимость «плательщика НПД» от своего «Заказчика», то есть:
    1.1) Регистрация физического лица в качестве плательщика НПД — обязательное условие «Заказчика»;
    1.2) «Заказчик» распределяет «плательщиков НПД» по объектам (маршрутам), исходя из производственной необходимости;
    1.3) «Заказчик» определяет режим работы «плательщика НПД», в том числе продолжительность рабочего дня (смены), время отдыха;
    1.4) Работник «Заказчика» непосредственно руководит и контролирует работу «плательщика НПД» на объекте (администраторы объектов);
    2) Инфраструктурная зависимость «плательщика НПД» от «Заказчика», то есть «плательщик НПД» выполняет работу полностью материалами, инструментами и оборудованием «Заказчика»;
    3) Порядок оплаты услуг «плательщику НПД» и учет оказываемых услуг аналогичен порядку, установленному Трудовым кодексом Российской Федерации.

   Особое внимание ФНС уделяет ситуации когда у самозанятого Вы  единственный и постоянный заказчик, когда самозанятый  больше ни с кем не работает и оплата идет не по конкретному выполнению разового задания, а постоянно.    

   Если ФНС обнаружит какие-то из этих признаков она  в рамках ст.54.1 НК может переквалифицировать  отношения в трудовые, с доначислением налогов( по НДФЛ Вы будете налоговым агентом), страховых взносов, пени, штрафов.При этом важно понимать что не смотря на общие признаки, каждый случай рассматривается индивидуально и важен анализ именно Ваших договоров, актов приемки работ и отношений с самозанятым.

     Поэтому очень важно правильное оформлении отношений с самозанятым, что позволит снизить риск переквалификации их в трудовые с доначислением страховых взносов и НДФЛ, пеней и штрафов. Оптимально — работа по отдельным разовым поручениям с подписанием по каждому случаю  актов приемки работы и заключением новых договоров. 

    Ну и естественно важно что бы сами Ваш контрагенты- самозанятые  не встали на позицию что отношения были трудовыми в случае их вызова и допроса в ФНС.

    Что касается именно Вашей ситуации, то, без анализа внутрихозяйственных документов, Вам просто указано на наличие в схеме работы с самозанятыми рисков возможности переквалификации отношений в трудовые. 

предложили добровольно перевести 3-х самозанятых на договоры ГПХ и пересчитать по ним налоги 

    Возможно это было устно, в протоколе об этом речи не идет. При этом важно понимать что договоры с самозанятыми и так относятся к договорам ГПХ.

Обозначил устно до начала марта перевести 2-3-х на договор гпх и задним числом начислить налоги.

    Совершенно непонятно для чего Вы это сделали. В любом случае к Вам будет повышенное внимание. В дальнейшем возможны более глубокие проверки с допросом уже самих самозанятых. Здесь нельзя дать какой то однозначный ответ, не анализируя все Ваши договора и суть отношений с самозанятыми. При этом риски Вам указаны.

    Все остальное  требует анализа  Вашего документооборота и разбора нюансов отношений с самозанятыми  и может быть детально разобрано в рамках отдельной полноценной услуги в чате( кнопочка рядом с фото юриста, доступна при входе на сайт через браузер)

С уважением Евгений Беляев