Между вами тремя дарение выгоднее мены — вы все близкие родственники (мать и сыновья, братья друг другу), а дарение между близкими родственниками полностью освобождено от НДФЛ независимо от стоимости долей и срока владения ими (п. 18.1 ст. 217 НК РФ). Мена такой льготы не имеет.
Мена по Гражданскому кодексу приравнивается к двум встречным договорам купли-продажи (ст. 567 ГК РФ): каждая сторона считается продавшей свою долю и купившей чужую. Если доля 22 м² и доля в 35-метровой квартире по стоимости не совпадают, договор мены обычно предусматривает доплату за разницу (ст. 568 ГК РФ) — а такая доплата у стороны, получившей её, может облагаться НДФЛ 13%, если эта доля находилась в собственности меньше минимального срока владения (по общему правилу 5 лет, 3 года в отдельных случаях) и превышает имущественный вычет. При дарении же разница в стоимости объектов значения не имеет — обе стороны всё равно освобождены от налога.
Что делать:
1. Оформить не один договор мены, а два встречных договора дарения долей: мать и младший сын дарят свою часть доли в 35-метровой квартире старшему сыну, а старший сын дарит свою 1/3 доли в 22-метровой квартире матери и младшему сыну — в тех пропорциях, которые вы согласовали.
2. Оба договора дарения долей в праве общей собственности на недвижимость подлежат обязательному нотариальному удостоверению (ч. 1 ст. 42 Федерального закона № 218-ФЗ) — это правило действует и для мены, и для дарения, разницы в затратах на нотариуса здесь нет.
3. Подать документы на регистрацию перехода права в Росреестр — обычно нотариус делает это сам в электронном виде в течение 1 рабочего дня после удостоверения сделки.
4. Никому из троих не нужно подавать декларацию 3-НДФЛ и платить налог — при дарении между близкими родственниками такой обязанности нет.
Если фактическая рыночная стоимость долей заметно различается, для мены пришлось бы отдельно прописывать доплату и рисковать налогом на неё — взаимное дарение снимает этот вопрос полностью.