Здравствуйте!
Дополнительно к вопросу
. Главный вопрос: каким способом можно осуществить выплату/невыплату действительной стоимости доли так, чтобы не возникли негативные налоговые последствия для общества (в том числе, по уплате налога с внереализационного дохода)?
Дмитрий
Согласно п. 61 ст. 23 ФЗ «Об Обществах с ограниченной ответственностью»:
Общество
обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли
или части доли в уставном капитале общества либо выдать ему в натуре
имущество такой же стоимости в течение трех месяцев со дня возникновения
соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты
действительной стоимости доли или части доли не предусмотрен уставом
общества. Положения, устанавливающие иной срок или порядок выплаты
действительной стоимости доли или части доли, могут быть предусмотрены
уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав
общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми
участниками общества единогласно. Исключение из устава общества
указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников
общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов
участников общества.
Как видно из буквального толкования выплата доли — это обязанность общества, которая не зависит от волеизъявления выходящего участника.
Далее Закон об ООО четко определяет в каких случаях общество не имеет права выплачивать действительную стоимость доли:
Общество не
вправе выплачивать действительную стоимость доли или части доли в
уставном капитале общества либо выдавать в натуре имущество такой же
стоимости, если на момент этих выплаты или выдачи имущества в натуре оно
отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с
федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) либо в результате
этих выплаты или выдачи имущества в натуре указанные признаки появятся у
общества.
Обратите внимание, что в перечне оснований для невыплаты действительной доли отсутствует такое основание как заявление участника об отказе такой выплаты.
Таким образом, положения Закона об ООО не предусматривают возможность безвозмездного получения обществом доли участника, поэтому необходимо при отказе от выплаты действительной стоимости доли руководствоваться ст. 415 ГК РФ, где предусмотрена возможность прощения долга — это такой способ
прекращения обязательства, при котором участник общества освобождает Общество от
лежащих на нем обязанностей. Целесообразнее всего оформить это соглашением о прощении долга:
СОГЛАШЕНИЕ N ___
о прощении долга
(должник — организация; кредитор — физическое лицо,
учредитель, доля участия которого в уставном капитале
организации составляет более 50%)
г. ___________________ "___"___________ ____ г.
______________________________________, именуем__ в дальнейшем
(Ф.И.О.)
Кредитор, с одной стороны, и ____________________________________,
(наименование организации)
именуем__ в дальнейшем Должник, в лице ___________________________
(должность,
_______________________________________, действующ___ на основании
Ф.И.О.)
_______________________________________, с другой стороны (далее — (Устав, Доверенность, иной документ)
Стороны), заключили настоящее Соглашение о нижеследующем:
1. По настоящему Соглашению, Кредитор, в соответствии со ст.
415 Гражданского кодекса РФ, освобождает Должника от уплаты долга
в сумме _______ (_______________________________) руб., возникшего
из обязательства Должника ________________________________________
(указать возникновение обязательства,
_________________________________________, и не будет в дальнейшем
например договор займа или кредита)
иметь никаких претензий.
2. Настоящее Соглашение составлено в двух экземплярах, имеющих
одинаковую юридическую силу, по одному для каждой Стороны.
3. Настоящее Соглашение вступает в силу с момента его
подписания Сторонами.
4. Любые изменения и дополнения к настоящему Соглашению
действительны при условии, если они совершены в письменной форме и
подписаны надлежаще уполномоченными на то представителями Сторон.
5. Адреса и реквизиты Сторон:
Кредитор: _________________________
_________________________
_________________________
_________________________
Должник: __________________________
__________________________
__________________________
ПОДПИСИ СТОРОН:
Кредитор: Должник:
____________/___________ ____________/_________
М.П.
В рассматриваемом случае как в бухгалтерском, так и в налоговом учете у
общества возникает доход в размере действительной стоимости доли.
На какой стадии находится процесс выхода? Изменения в налоговой зарегистрированы?
Немного судебной практики, подсказанной любезной справочной системой.
Постановление ФАС Уральского округа от 19.02.2009 N Ф09-494/09-С4 по делу N А07-2095/2008-Г-ГЛШ"… По смыслу ч. 1, 2 ст. 26 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» участник общества вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества. Выход участника из общества осуществляется на основании заявления, причем подача участником заявления о выходе влечет за собой утрату лицом статуса участника общества, поскольку с момента подачи заявления о выходе из общества принадлежащая участнику доля в уставном капитале переходит к обществу.В соответствии с правовой позицией, изложенной в п. 16 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14, исходя из п. 2 ст. 26 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» подача заявления участником общества порождает правовые последствия, предусмотренные этой нормой, которые не могут быть изменены в одностороннем порядке. Вместе с тем это обстоятельство не лишает участника права в случае отказа общества удовлетворить его просьбу об отзыве заявления о выходе из общества оспорить такое заявление в судебном порядке применительно к правилам о недействительности сделок.Исходя из системного толкования указанных норм права восстановление выбывшего участника в его правах как участника общества является исключительно прерогативой общества.При этом возможность решения вопроса о восстановлении выбывшего участника общества единоличным исполнительным органом общества законом не предусмотрена.Из материалов дела следует, что заявление Аветисяна Л.А. о выходе из общества направлено им 27.12.2007.Аветисяном Л.А. 10.01.2008 заявлено ходатайство об отзыве своего заявления о выходе из общества по причине подачи первоначального заявления под влиянием обстоятельств, искажающих его действительную волю.В письме от 14.01.2008 генеральный директор общества «НПО „БашЭкоОйл“ сообщил Аветисяну Л.А. об удовлетворении его заявления.Вместе с тем доказательства, подтверждающие согласие самого общества „НПО “БашЭкоОйл» на удовлетворение ходатайства Аветисяна Л.А. об отзыве заявления и восстановление его в правах участника общества, в материалах дела отсутствуют..."
Внереализационный доход возникнет, только в налоговом периоде, когда истечет срок исковой давности.
Задолженность «спишется» как гражданско-правовое обязательство, то есть будет невозможна к взысканию, но обязанность уплатить налог с данного дохода останется, просто перейдет на более поздний срок.
И то, если должник о применении исковой давности не заявит, можно взыскать.
«Простить» долг ООО нельзя, поскольку это будет дарение коммерческой организации, а оно запрещено. По крайней мере, налоговые последствия в любом случае возникают.
Зачем так сложно? Просто выплатить действительную стоимость доли имуществом с согласия вышедшего участника. Но можно и новацией. Например в займ. Или в вексель, но это рискованнее. Только при займе учитывать проценты придется.
Можно и отступным. Обязанность выплатить действительную стоимость доли — это обычное гражданско-правовое обязательство. Ничем от всех прочих не отличается.