Можно ли как-то обезопасить себя от штрафов за недобрасовестную рекламу, если вдруг рекламная компания будет нарушать закон о рекламе по нашим товарам?

Здравствуйте, Виталий!

Если я правильно понял, то сторонняя компания будет являться непосредственным исполнителем при изготовлении рекламы. То есть нарушение этой компанией законодательства не может повлечь ответственность вашей компании за эти нарушения. Вам же, на мой взгляд, достаточно в договоре прописать обязательство этой компании по соблюдению законодательства РФ при изготовлении рекламы.

Вопрос: Можно ли как-то обезопасить себя от штрафов за недобрасовестную рекламу, если вдруг рекламная компания будет нарушать закон о рекламе по нашим товарам? Если мы пропишем в договоре, что все риски на них, как на рекламопроизводетеле, то в случае претензий по рекламе к нам мы сразу сможем перенаправлять их на рекламную компанию или это все только через суд?
Виталий

Добрый день.

Да, Вам необходимо прописать. что вся ответственность ложится на них, но не только это. Также надо прописать, что вся рекламная компания формируется ими самостоятельно. Вы не вмешиваетесь в нее и не проверяете соответствие рекламной компании действующему законодательству.

По закону ответственность может нести либо рекламораспространитель (сторонняя компания), либо рекламодатель (Вы), все зависит от того, кто формирует рекламу. Если Вашей вины не будет и Вы никак на рекламную компанию не влияете, в договоре у Вас предусмотрено. что рекламу формирует сама компания и сама несет ответственность, Вы при этом предупредили их, что реклама должна соответствовать законодательству, то тогда вся ответственность в случае чего ляжет на них.

«Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях» от 30.12.2001 N 195-ФЗ (ред. от 28.12.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 09.01.2017)КоАП РФ, Статья 14.3. Нарушение законодательства о рекламе
1. Нарушение рекламодателем, рекламопроизводителемили рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 — 6 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, — влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц — от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц — от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Федеральный закон от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 05.12.2016) «О рекламе»Статья 3. Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе
5) рекламодатель — изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо;
6) рекламопроизводитель — лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму;
7) рекламораспространитель — лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств;

Здравствуйте, Виталий!

3- рекламой наших товаров будет заниматься сторонняя компания, с которой мы заключим договор.
Виталий

Так эта сторонняя компания сама будет создавать рекламные материалы? Или Вы её предоставляете такие материалы, а она их только распространяет?

Вопрос: Можно ли как-то обезопасить себя от штрафов за недобрасовестную рекламу, если вдруг рекламная компания будет нарушать закон о рекламе по нашим товарам?
Виталий

Ответственность в первую очередь несёт тот субъект, кто рекламу осуществляет, а не тот, чьи товары.

Здравствуйте, Виталий.

В договоре это нужно предусмотреть в обязательном порядке — что рекламопроизводитель и рекламораспространитель обязуется соблюдать действующее законодательство в области рекламы.

КоАП РФ, Статья 14.3. Нарушение законодательства о рекламе
1. Нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 — 6 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, — влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц — от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц — от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Ваша компания в данном случае — рекламодатель. И нарушения законодательства о рекламе, которое совершит производитель или распространитель — на нём.

Если вам будут присуждать штраф как нарушителю-рекламодателю, нужно будет оспаривать это в суде, не соглашаться со штрафом, в случае, если взыщут с вас, а виноват контрагент — обязательно взыскивать сумму штрафа с него.

С уважением,

Роман Новиков

Здравствуйте, Виталий.

Вне зависимости от того, что вы пропишете в договоре, ответственность рекламодатель за содержание рекламы и допущенные нарушения будет нести самостоятельно по ряду нарушений, поскольку закон о рекламе прямо относит некоторые категории нарушений к ответственности рекламодателя:

ФЗ РФ «О рекламе»
Статья 38. Ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе
6. Рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных частями 2 — 8 статьи 5, статьями 6 — 9, частями 4 — 6 статьи 10, статьей 12, частью 3 статьи 19, частями 2 и 6 статьи 20, частями 1, 3, 5 статьи 21, статьями 24 и 25, частями 1 и 6 статьи 26, частями 1 и 5 статьи 27, статьями 28 — 30.1 настоящего Федерального закона.

Переписывать все эти нарушения смысла нет, это очень объемно, вы можете посмотреть в законе о рекламе по статьям самостоятельно, там все написано понятным для граждан языком.

К ответственности рекламораспространителя отнесены иные нарушения:

7. Рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных пунктом 3 части 4, пунктом 6 части 5, частями 9, 10, 10.1 и 10.2 статьи 5, статьями 7 — 9, 12, 14 — 18, частями 2 — 4 и 9 статьи 19, частями 2 — 6 статьи 20, частями 2 — 5 статьи 21, частями 7 — 9 статьи 24, статьей 25, частями 1 — 5 статьи 26, частями 2 и 5 статьи 27, частями 1, 4, 7, 8, 11 и 13 статьи 28, частями 1, 3, 4, 6 и 8 статьи 29, частями 1 и 2 статьи 30.1 настоящего Федерального закона.

Вменить ему под полную ответственность все, указанное для рекламодателя, никак не получится. Содержание своих рекламных материалов нужно контролировать самостоятельно.

Можно ли как-то обезопасить себя от штрафов за недобрасовестную рекламу, если вдруг рекламная компания будет нарушать закон о рекламе по нашим товарам?
Виталий

Добрый день. Обезопасить себя возможно только внимательно рассмотрев предложенный рекламный материал и оценив его на предмет наличия либо отсутствия нарушения закона. Для этого можно привлечь и стороннюю организацию.

Если мы пропишем в договоре, что все риски на них, как на рекламопроизводетеле, то в случае претензий по рекламе к нам мы сразу сможем перенаправлять их на рекламную компанию или это все только через суд?
Виталий

К сожалению даже если Вы укажете это в договоре (а указать об этом безусловно необходимо) направить претензии на компанию, которая делала рекламу, возможно только в регрессном порядке. Т.е. через суд.

Здравствуйте.

Дело в том что закон о рекламе предусматривает ответственность так

Федеральный закон от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 05.12.2016) «О рекламе»Статья 38. Ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе

1. Нарушение физическими или юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с гражданским законодательством.
2. Лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц, о компенсации морального вреда, о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе).
3. В случае установления антимонопольным органом факта распространения недостоверной рекламы и выдачи соответствующего предписания антимонопольный орган вправе обратиться в установленном порядке в суд или арбитражный суд с иском к рекламодателю о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе) за счет рекламодателя. При этом суд или арбитражный суд определяет форму, место и сроки размещения такого опровержения.
4. Нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

То есть нарушение может быть любым субъектом при распространении и производстве рекламы и отдельно может в суд обратиться потребитель и отдельно вас привлечь к ответственности гос орган — антимонопольная служба. В рамках проверки фас установит вину каждого лица. Просто для себя в договоре Вы можете переложить ответственность конечно но например пункт о том что вы рекламодатель все равно фас может заинтересовать. Они будут всю цепочку смотреть а наказывать уже по итогам. С потребителем попроще, но в суде опять же все это может всплыть.

Здравствуйте!

Согласно ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе (за исключением особых случаев, предусмотренных ч. 2 — 6 указанной статьи, ст. ст. 14.37, 14.38, 19.31 КоАП РФ), влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц — от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц — от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Таким образом, субъектами административной ответственности за нарушения законодательства о рекламе могут бытьрекламодатель, рекламопроизводитель и рекламораспространитель. В соответствии с п. п. 5 — 7 ст. 3 Закона о рекламе рекламодателем является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо, рекламопроизводителем — лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму, а рекламораспространителем — лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

При этом указанные лица несут административную ответственность только при наличии вины.

Пленум ВАС РФ указал, что, поскольку в силу ст. 13 Закона о рекламе рекламодатель обязан предоставить рекламораспространителю документально подтвержденные сведения о соответствии рекламы требованиям Закона о рекламе по требованию рекламораспространителя, рекламораспространитель может быть привлечен к ответственности за распространение недобросовестной и (или) недостоверной рекламы наряду с рекламодателем только в том случае, если им указанные сведения не запрашивались либо если рекламораспространитель, не получив запрошенных сведений, тем не менее не отказался от распространения рекламы.

Вот примеры судебной практики, связанные с привлечением рекламораспространителя к административной ответственности за недобросовестную и (или) недостоверную рекламу: Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 24.04.2012 по делу N А82-7576/2011, Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2011 N 17АП-12107/2011-АК по делу N А60-23492/2011.

Поэтому в данном случае, следует говорить об ответственности рекламораспространителя или рекламопроизводителя, учитывая, что они должны соблюдать требования указанного ФЗ, а у рекламодателя — производителя товара в данном случае будет отсутствовать вина с нарушении требований ФЗ, поэтому ответственность на него не будет возлагаться. Вместе с тем, следует, на мой взгляд, подстраховаться и в договоре прописать ответственность рекламной компании.

1 — мы компания, которая производит пищевые продукты,
Виталий

Здравствуйте Виталий, а что именно Вы производите?

Требования о

2 — при рекламе этих продуктов запрещается создавать впечатление, что они могут положительно повлиять на здоровье какм бы-то ни было способом (согласно федеральному закону о рекламе),
Виталий

не являются общими положениями.

РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН
О РЕКЛАМЕ
Статья 21. Реклама алкогольной продукции
3) содержать утверждение о том, что алкогольная продукция безвредна или полезна для здоровья человека, в том числе информацию о наличии в алкогольной продукции биологически активных добавок, витаминов;
Статья 24. Реклама лекарственных средств, медицинских изделий и медицинских услуг, методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, методов народной медицины
1. Реклама лекарственных средств не должна:
2) содержать ссылки на конкретные случаи излечения от заболеваний, улучшения состояния здоровья человека в результате применения объекта рекламирования;
5) содержать утверждения или предположения о наличии у потребителей рекламы тех или иных заболеваний либо расстройств здоровья;
6) способствовать созданию у здорового человека впечатления о необходимости применения объекта рекламирования;
Статья 25. Реклама биологически активных добавок и пищевых добавок, продуктов детского питания
4) побуждать к отказу от здорового питания;

Вот как-то и все, что содержится в данном законе относительно здоровья, так что о каких-либо запретах относительно обычных продуктов питания, речи не идет.

Доброго дня, Виталий!

Как правило в договоре определяются пределы ответственности заказчика и исполнителя.
Заказчик несёт ответственность за нарушение закона о рекламе (в т.ч. за недобросовестную рекламу) в случае если нарушение случилось по его вине. Например им был представлен нарущающий закон текст рекламы, использованный исполнителем при изготовлении и размещении/распространении рекламной продукции.

Если есть договорённость, то в договоре можно обойтись достаточно общими фразами о том, что компания «А» организует рекламу продукта на основании задания компании «Б». При этом всю ответственность за форму рекламы, методы распространения и пр. ложатся на исполнителя.
При этом убытки компании «Б» (в т.ч. штрафы) заказчиком не возмещаются.

Или же эта реклама она не должна исходить ни от вас ни от вашей организации (и вообще не должна иметь к ним отношения).
Пусть рекламируется сам продукт. А рекламную компанию проводит третье лицо, организация в идеале не имеющая отношения ни к вам ни к вашей организации.

В этом случае административная ответственность не затронет Вашу организацию.

С уважением
Кичигин С.В.