Все это — онлайн, с заботой о вас и по отличным ценам.
Правовые ограничения использования контента маркетплейсов
Добрый день.
Мы агентство недвижимости, работаем в сфере аренды и продажи жилья. Имеем свою собственную наработанную базу собственников. Для того чтобы увеличить количество собственников, с которыми работаем, просматриваем доски объявлений и найдя собственника, предлагаем им свои услуги.
С частью клиентов заключаем письменные договор. Часть клиентов устно выражают согласие на работу с нами, но от подписания договора отказываются, фото-контент предлагают использовать тот который у них уже есть на Avito (к примеру) или присылают свой на почту. Мы начинаем рекламировать их на своем проекте и на различных маркетплейсах: ЦИАН, Яндекс Недвижимость, Avito и др,
Через какое-то время собственник может начать звонить в нашу компанию и в ультимативной форме настаивает на том чтобы мы убрали фотографии его квартиры и нашу рекламу его объекта. Как правило это происходит, если другое агенство недвижимости заключило с ним договор.
Вопрос: какие правовые риски есть у нашей компании если у нас нет письменного подтверждения от собственника на рекламу его объекта с использованием его фото-контента?
Артем, здравствуйте!
В данном случае Ваши действия могут быть признаны ненадлежащей (недостоверной) рекламой (ст. 5 Закона о рекламе).
За указанные действия предусмотрена административная ответственность, указанная в ст. 14.3 КоАП РФ.
Предупреждение (во исполнение Правил, утв. ФПА РФ (протокол от 28.09.2016 № 7)) – предоставленная выше правовая информация не является юридической консультацией. Обратитесь к адвокату за юридической консультацией, составлением документов, представлением интересов в судах.
Здравствуйте, Артём, в Вашем случае стоит обратить внимание именно на факт использования фотографий. Любая фотография в силу ст. 1259 ГК РФ является объектом авторских и исключительных прав. Внедоговорное использование таких объектов является незаконным.
Вам необходимо с каждым клиентом заключать письменный договор оказания услуг, при этом в договоре предусмотреть раздел о предоставлении прав на использование и публикацию фотографий. Это будет смешанный договор (услуг +лицензионный договор на фото). Таким образом, будет урегулирования взаимоотношения и по поводу фотографий и по поводу сроков размещения объявлений и отмены этих объявлений по заявлению имеется.
За незаконное использование фото правообладатель вправе требовать компенсации в размерах установленных ст 1301ГК РФ:
Статья 1301. Ответственность за нарушение исключительного права на произведение
В случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных настоящим Кодексом (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 настоящего Кодекса требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:
1) в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения;
2) в двукратном размере стоимости контрафактных экземпляров произведения;
3) в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения тем способом, который использовал нарушитель.
По поводу рекламы — в соответствии со ст 2 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ «О рекламе» объявления физических лиц или юридических лиц, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности; не относятся к рекламе и соответственно на такие объявления требования этого закона не распространяются.
Антон, спасибо за подробный ответ.
Могли бы вы пояснить ещё два вопроса:
1. В каких случаях применяется первый пункт «в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения;». При каких условиях сумма может вырасти до столь значительного размера?
2. Скажите, одинаковые ли санкции применяются к физическому и юридическому лицу?
Здравствуйте, по вопросу 1.
При таком способе использования (например, просто публикация на интернет-сайте) используется именно этот способ компенсации, т.к. два других варианта («стоимость контрафактных экземпляров произведения» и «стоимость права использования произведения») не применимы.
В досудебном порядке (как и в суде) правообладатель может заявить любой размер компенсации в пределах 5 млн. хоть за каждое произведение (фотографию).
В конечном итоге размер компенсации определяется судом исходя из характера нарушения. Т.е. учитывается совокупность обстоятельств неправомерного использования объекта. Реально на практике именно за использование фотографии назначается минимальный размер в 10 тыс.руб. Причем может быть взыскано по 10 т.р. в отношении каждой фотографии, а может и всего оду эу сумму за несколько фото, используемых в рамках одного нарушения. Решения судов даже по аналогичным делам могут отличаться. При этом в соответствии с постановлением Конституционного Суда РФ от 13.12.2016 N 28-П суды вправе назначать размер компенсации ниже низшего предела, т.е. даже меньше 10 тыс.
На мой взгляд, в Вашем случае, если клиент, предоставивший Вам фотографии, отказывается от Ваших услуг будет предъявляет требования о неправомерности их использования, размер компенсации будет минимальным — например, те же 10 тыс. рублей, но за факт использования всех фотографий в одном объявлении, или вообще меньше минимального. В целом, учитывая обстоятельства (фото по факту предоставляются клиентом, Вы действуете в его интересах, коммерческой прибыли непосредственно от фото Вы не получаете и т.д.) нарушение можно условно назвать «малозначительным». Повторюсь, это мои предположения, суд принимает решение по своему внутреннему убеждению. Заранее предугадать сложно.
По вопросу 2. В данном случае имеет место гражданско-правовая ответственность, в отличии от административной, при определении размера компенсации статус субъекта, допустившего нарушение, непосредственного значения не имеет. Это может учитываться судом в совокупности с другими обстоятельствами нарушения и может иметь определенное значение при определении размера компенсации, но это при других обстоятельствах — где суть и последствия нарушения намного более существенней, сложней и размеры заявленной компенсации соответствующие.
Опять же, повторюсь, если с клиентом будет заключаться договор как письменный, так и с помощью публичной оферты (например на сайте), в котором будет регулироваться предоставление фотографий, то оснований предъявлять требования просто не будет.