Как снизить сумму требование штрафов и пени по 223 ФЗ из-за пандемии?

Здравствуйте, Константин.

Я бы рекомендовал бы Вам обратиться в региональную ТПП для получения документа, подтверждающего невозможность исполнения обязательств по договору из-за форс-мажора в связи с коронавирусом.

Также обращу внимание на следующее совместное письмо Минфина, ФАС и МЧС. Оно написано применительно к 44-ФЗ, но аналогичный подход применим и к закупкам по 223-ФЗ.

Письмо Минфина России, МЧС России и Федеральной антимонопольной службы от 3 апреля 2020 г. №№ 24-06-05/26578, 219-АГ-70, МЕ/28039/20

https://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/73742414/

3. Согласно части 9 статьи 34 Закона N 44-ФЗ сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы.

Таким образом, в случае если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло в связи с распространением новой коронавирусной инфекции, вызванной 2019-nCoV, в том числе в связи с мерами, принятыми в Российской Федерации и (или) в иностранных государствах в целях предотвращения такого распространения, поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе ссылаться на такие обстоятельства как на основание, освобождающее его от уплаты неустойки (штрафа, пени) по направленному заказчиком в соответствии с частью 6 статьи 34 Закона N 44-ФЗ требованию об уплате таких неустоек.

Добрый день, Константин.

Для освобождения от ответственности за неисполнение своих обязательств Вы должны доказать совокупность факторов: 

1) наличие и продолжительность обстоятельств непреодолимой силы — для этого обратитесь в ТПП по месту нахождения Вашей компании; 

2) наличие причинно-следственной связи между возникшими обстоятельствами непреодолимой силы и невозможностью либо задержкой исполнения обязательств — это нужно доказывать; 

3) непричастность стороны к созданию обстоятельств непреодолимой силы — это очевидно; 

 4) добросовестное принятие стороной разумно ожидаемых мер для предотвращения (минимизации) возможных рисков — какие действия Вы предпринимали, нужно доказывать. 

Данный вывод по необходимости доказывания такой совокупности факторов следует из  п. 7 Обзора по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19) № 1, утвержденного Президиумом ВС РФ 21 апреля 2020 г.

Здравствуйте Константин, в настоящее время законодатель не вносил изменения в 223-ФЗ о списании штрафов, как это было сделано по оношению к 44-ФЗ. В письме МинФИНа от 16 июня 2020 г. N 24-03-08/51763 говориться, ч то:

Правительством Российской Федерации в адрес акционерных обществ, включенных в специальный перечень, утвержденный распоряжением Правительства Российской Федерации от 23 января 2003 г. N 91-р, направлены директивы, предусматривающие:

1) возможность в 2020 г. изменения в том числе срока исполнения договора, если при его исполнении в связи с распространением новой коронавирусной инфекции возникли не зависящие от сторон договора обстоятельства, влекущие невозможность его исполнения;
2) неприменение в 2020 г. штрафных санкций в связи с нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных договором, в связи с распространением новой коронавирусной инфекции.

По мимо рекомендации коллег по обращению в ТПП, напишите обращение к Заказчику с просьбой заключить дополнительное соглашение об изменении сроков поставки ввиду коронавируса и списании штрафных санкций.

Как отметил МинФин в вышеуказанном мною письме, заказчик самостоятельно, с учетом требований ЗаконаN 223-ФЗ, устанавливает в положении о закупке все условия, касающиеся заключения договора, его исполнения и расторжения, в том числе порядок и сроки исполнения договора.

Если же последует отказ, то данные штрафные санкции Вы вправе обжаловать в суд.

С уважением, Евгений.

Здравствуйте, Константин. 

Опираясь на свою практику по данной категории дел, рекомендую вам следующее. 

1. Обращение в ТПП вам не даст результат, т.к. мы с клиентами этот пункт прошли и ничего кроме отказов не получили. ТПП на практике не дает заключение о пандемии как форс-мажора, хотя ФАС и МинФин  обязало это делать. В этом направлении вам действовать не советую, вы просто потеряете время. 

2. Если контракт содержит пункт о форс-мажоре, то рекомендую вам обращаться к Заказчику с  просьбой расторгнут договор. Как усматривается из вашего вопроса, Заказчик уже расторг контракт в одностороннем порядке, что является поспешным действием. Из последних обновлений ФАСа  и ряда  принятых поправок к ФЗ -223, усматривается возможность расторжения контракта по соглашению сторон. Через этот пункт мы тоже прошли с рядом моих клиентов, но добровольно на это не пошел ни один Заказчик. 

3. Таким образом, мы вышли с исковым заявлением в Арбитраж. В суде мы требовали расторжение контракта. При этом в суде работали векторно, т.е. на результат, чтобы клиенты не попали в РНП.  За период с марта по июль 2020 нам удалось расторгнуть 12 контрактов по данной схеме, 4 еще в стадии рассмотрения дела. При этом ни один из моих клиентов не попал в РНП, кроме того, мы вернули 100 обеспечение.   Таким образом, мои рекомендации строятся не только на теории, но и на личной практике, которую мы «обкатали» с клиентами, проанализировав все + и — судебных тяжб с итоговым результатом. 

4. Письмо для заказчика вы можете заказать у любого юриста на данном сайте, все коллеги здесь достаточно опытные. Но я бы вам советовала обратиться к Заказчику не с письмом, а с возражением на их требование. И далее, инициировать судебное разбирательство. Распоряжением

Правительства РФ от 19.03.2020 N 672-р определено, что при исполнении государственных и муниципальных контрактов, с учетом соглашения сторон допускается изменение срока исполнения соответствующих госконтрактов без предъявления к поставщику (подрядчику, исполнителю) требования об уплате пеней в связи с просрочкой исполнения обязательств. 

Таким образом, ваш Заказчик несколько поспешил с требованием о выплате пени и штрафа по вашему контракту. Данную поспешность есть смысл обжаловать в суде. Если вам необходима практическая помощи или координация ваших действий с практической стороны и судебной практики, напишите мне в чат. 

В случае возникновения вопросов  или необходимости в юридической помощи по ведению дела, а также составлению юридических документов, вы можете обратиться ко мне написав в личном чате на данном сайте.  

С уважением, Анна Соловьева.