Здравствуйте!
Что это, как не предусмотренное ст.380 ГК " Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме."?
Коллеги, таким образом можно прийти к неверному выводу, что всякая сумма, передаваемая при заключении какого-либо договора, в счет остатка платежей по нему — задаток, только потому, что предоплата зафиксирована в договоре.
Задаток только тогда будет, когда из документа, в котором фиксируется предоплата, следует, что это именно задаток, есть такое слово либо определение этого термина как платежа, передаваемого в обеспечение исполнения договора.
Аванс — это простая предоплата, а задаток — предоплата и, в то же время, это способ обеспечения заключения и исполнения договора (п. 1 ст. 380 ГК РФ). Держатель задатка стимулирует другую сторону заключить и исполнять договор возможностью потери ею переданных денег, а передавшая сторона стимулирует держателя потерей им такой же суммы (ну и возвратом самой суммы задатка).
Назначение задатка такое же как, например, и у неустойки (штрафа). Недаром эти меры называются в ГК обеспечением исполнения обязательств и находятся одноименной главе 7 ГК РФ. Отличие только в том, неустойкой нельзя обеспечить заключение договора, только его исполнение.
Клиенту
предварительный договор с покупателем, в котором указали, что сумма в размере 100 000 руб. выплачивается покупателем наличным расчетом в счет уплаты за приобретаемую квартиру.
Как я понимаю, в договоре нет слова «задаток» или условия, в котором бы говорилось, что в случае отказа от заключения сумма не возвращается. Иначе бы Вы обратили на это внимание.
Если в каком-либо из условий договора также нет указания на то, что это платеж «в обеспечение исполнения договора», то не это не задаток — 100 %.
Потому как, чтобы был задаток, должно быть или слово «задаток», или слова, выражающие суть этого термина как меры обеспечения заключения договора исполнения обязательств.
Это точно также как со штрафом, если в договоре нет условия об обязанности одной из сторон уплатить какую-либо сумму за его неисполнение, ни одна из сторон не имеет права на получение суммы штрафа.
Об отказе от заключения основного договора (купли-продажи) Руслан написал.
С предварительным договором все довольно просто. К нему, естественно, как и к любому другому договору, применяются правила о невозможности отказа от исполнения обязательств в одностороннем порядке — ст. 310 ГК РФ. Любой договор связывает его стороны.
Предварительный договор прекращается только в двух случаях: 1) само собой, заключением основного договора; 2) если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.
В Вашем договоре должен стоять срок заключения основного договора, если он не указан, основной заключается в не позднее истечения года с момента заключения предварительного договора. Если этот срок не истек, Вам сейчас следовало бы направить покупателю предложение заключить основной договор (заказным письмом с описью вложения, в которой так и пропишите «предложение заключить договор купли-продажи квартиры»). Если в течении установленного договором срока заключения основного договора покупатель не ответит или ответит отказом, будет считаться уклонившимся — можно идти в суд понуждать на основании п. 5 ст. 429, п. 4 ст. 445 ГК РФ. Если Вам это нужно, конечно.
В любом случае можно взыскать убытки, но их нужно доказать.
Но оставить эту сумму предоплаты в наказание как задаток нельзя, если в договоре нет того, о чем я говорил выше.
Елена, у вас есть письменная форма? Аванс и задаток — это разные вещи, но на практике доказать, что является это авансом или задатком невозможно.
Есть предварительный договор. Вы практику видели судебную? На практике доказать невозможно аванс это или задаток. Предварительный договор составлен, значит — это задаток. Только вопрос оформлен ли он в письменной форме?