В 2025 все компании будут на УСН д-р А в 2026 планируется перейти ООО "№1" на НДС 20%, ООО "№2" на НДС 20%, ООО "№3" на НДС 5%

Добрый день, Александр!

Вы обозначили такие условий (один участник, общий товарный знак и т.д.) которые уже совершенно однозначно говорят о том, что это схема дробления бизнеса. А если еще и общий доход по вашей группе компаний превышает лимит для применения УСН (в 2025 году — 450 млн.рублей) -  то налоговой вообще не составит труда доказать в суде наличие схемы дробления. 

Перечень критериев для оценки бизнеса на дробление законодательно не утвержден. Налоговые инспекции выявляют схемы дробления с учетом фактических обстоятельств деятельности группы компаний в каждом конкретном случае (письмо ФНС от 09.08.2024 № СД-4-7/9113, п. 2 Рекомендаций из письма ФНС от 18.10.2024 № СД-4-2/11836@).

Термин «дробление бизнеса» закрепили в подпункте 1 пункта 1 Закона № 176-ФЗ от 12.07.2024. Дробление бизнеса – разделение единой предпринимательской деятельности между несколькими формально самостоятельными лицами (организациями, ИП), в отношении которых осуществляется контроль одними и теми же лицами, направленное исключительно или преимущественно на занижение сумм налогов путем применения такими лицами специальных налоговых режимов.

Основная проблема в вашей схеме в том, что вы преследуете две совершенно противоположные цели: вы хотите оптимизировать налоги на бизнес путем его разделения и при этом вы хотите сохранить целостность бизнеса (знак, бренд, и т.д.) в глазах клиентов и других участников рынка. К сожалению — в данном случае  выбрать нужно что-то одно. 

p.s. И еще не сформировалось практики применения налоговой доказательств схем дробления бизнеса в отношении применения разных ставок НДС (5-7-10-20), но уже сейчас можно быть уверенно предположить, что вскоре и по этому налогу будут признавать налоговую выгоду от дробления и разделения бизнеса. 

Вопрос 1: как все правильно оформить, в каком порядке, чтобы это не расценивалось налоговой, как дробление?

 Здравствуйте

Ну вот сотрудников надо распределять как можно скорее-  это 1 из признаков дробления.

Но самое главное при дроблении- это экономия на налогах- если ее нет- нет и дробления.

<Письмо> ФНС России от 11.08.2017 N СА-4-7/15895@
<О направлении обзора судебной практики, связанной с обжалованием налогоплательщиками ненормативных актов налоговых органов, вынесенных по результатам мероприятий налогового контроля, в ходе которых установлены факты получения необоснованной налоговой выгоды путем формального разделения (дробления) бизнеса и искусственного распределения выручки от осуществляемой деятельности на подконтрольных взаимозависимых лиц>

Так, в качестве доказательств, свидетельствующих о применении схемы дробления бизнеса, могут выступать следующие установленные в ходе налоговой проверки обстоятельства:
— дробление одного бизнеса (производственного процесса) происходит между несколькими лицами, применяющими специальные системы налогообложения (систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (далее — ЕНВД) или упрощенную систему налогообложения (далее — УСН)) вместо исчисления и уплаты НДС, налога на прибыль организаций и налога на имущество организаций основным участником, осуществляющим реальную деятельность;
— применение схемы дробления бизнеса оказало влияние на условия и экономические результаты деятельности всех участников данной схемы, в том числе на их налоговые обязательства, которые уменьшились или практически не изменились при расширении в целом всей хозяйственной деятельности;
— налогоплательщик, его участники, должностные лица или лица, осуществляющие фактическое управление деятельностью схемы, являются выгодоприобретателями от использования схемы дробления бизнеса;
— участники схемы осуществляют аналогичный вид экономической деятельности;
— создание участников схемы в течение небольшого промежутка времени непосредственно перед расширением производственных мощностей и/или увеличением численности персонала;
— несение расходов участниками схемы друг за друга;
— прямая или косвенная взаимозависимость (аффилированность) участников схемы дробления бизнеса (родственные отношения, участие в органах управления, служебная подконтрольность и т.п.);
— формальное перераспределение между участниками схемы персонала без изменения их должностных обязанностей;
— отсутствие у подконтрольных лиц, принадлежащих им основных и оборотных средств, кадровых ресурсов;
— использование участниками схемы одних и тех же вывесок, обозначений, контактов, сайта в сети «Интернет», адресов фактического местонахождения, помещений (офисов, складских и производственных баз и т.п.), банков, в которых открываются и обслуживаются расчетные счета, контрольно-кассовой техники, терминалов и т.п.;
— единственным поставщиком или покупателем для одного участника схемы дробления бизнеса может являться другой ее участник, либо поставщики и покупатели у всех участников схемы являются общими;
— фактическое управление деятельностью участников схемы одними лицами;
— единые для участников схемы службы, осуществляющие: ведение бухгалтерского учета, кадрового делопроизводства, подбор персонала, поиск и работу с поставщиками и покупателями, юридическое сопровождение, логистику и т.д.;
— представление интересов по взаимоотношениям с государственными органами и иными контрагентами (не входящими в схему дробления бизнеса) осуществляется одними и теми же лицами;
— показатели деятельности, такие как численность персонала, занимаемая площадь и размер получаемого дохода, близки к предельным значениям, ограничивающим право на применение специальной системы налогообложения;
— данные бухгалтерского учета налогоплательщика с учетом вновь созданных организаций могут указывать на снижение рентабельности производства и прибыли;
— распределение между участниками схемы поставщиков и покупателей, исходя из применяемой ими системы налогообложения.

у вас получаются сферы деятельности все таки разные- это хорошо

а вот про поставщика- если он будет единственный по материалами- не очень хорошо, но опять же- ключевое это уплата налогов- если экономии нет — вопрос только распределении ответственности!!! то все не плохо

     Добрый день. 

    В Вашем случае очень большая вероятность предъявления ФНС претензий по дроблению бизнеса в целях ухода от налогов. 

   Сами признаки дробления отражены  в Письме ФНС России от 11.08.2017 N СА-4-7/15895@:

www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_256250/14d4d7aaaa47f8418cd8abdb76475f110e185aab/

оно достаточно объемное, предполагаю, что Вы его знаете, либо можете изучить, перейдя по ссылке. В Вашем случае указанные в письме признаки присутствуют.  

      Риски при указании на схему —  с большой долей вероятности ФНС применит ст.54.1 НК с перерасчетом налогов, начислением пени и штрафов. В том числе это будет касаться вновь введенного НДС для УСН с определением полной выручки по всем участникам группы. 

       При этом в соответствии с Письмом ФНС России от 09.08.2024 N СД-4-7/9113

  признаки «дробления бизнеса»не являются исчерпывающими, поскольку основания вменения схемы «дробления бизнеса» устанавливаются применительно к фактическим обстоятельствам деятельности группы формально самостоятельных лиц в каждом конкретном случае. При этом налогоплательщик вправе опровергнуть выводы налогового органа, представив доказательства ведения участниками группы самостоятельной деятельности в организационном, финансовом и других ее аспектах и наличия разумных экономических причин выбора соответствующей структуры бизнеса.

      Обязательным условием дробления является в схеме участников применяющих спец.режимы — ст. 6 ФЗ от 12 июля 2024 г. N 176-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации, отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» 

1) дробление бизнеса — разделение единой предпринимательской деятельности между несколькими формально самостоятельными лицами (организациями, индивидуальными предпринимателями) (далее в настоящей статье — группа лиц), в отношении которых осуществляется контроль одними и теми же лицами, направленное исключительно или преимущественно на занижение сумм налогов путем применения специальных налоговых режимов с превышением предусмотренных статьей 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации пределов осуществления прав по исчислению налоговой базы и (или) суммы налогов;

     Т.е. обязательным признаком дробления является применение стороной схемы специальных налоговых режимов. В Вашем случае данный признак существует, как и ряд признаков изложенных в приведенном выше письме ФНС.

     При этом основополагающим  при схемах дробления является  их направленность исключительно или преимущественно на занижение сумм налогов, при отсутствии хозяйственной цели и смысла работать именно по той схеме что у Вас планируется. Если же будет доказан именно хозяйственный смысл работы по разделению как у Вас,  риски указания на схему дробления минимальны. Но в Вашем случае разделение на мой взгляд в большей степени направлено именно на оптимизацию налогов путем в т.ч. выделения участника  с пониженным НДС, т.е. укажет на незаконную схему дробления бизнеса с перерасчетом налогов.

     как объединить эти ООО-шки через договор о коммерческой концессии с ИП-учредителем всех ООО, по принципу товарного знака?

Подобное объединение только усилит наличие рисков для указания на дробление — наличие общности группы при фактическом разделении на нескольких формально " независимых" структур.

     Вообще Вы могли бы заключить договор коммерческой концессии — ст.1027 ГК www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_9027/49c2afdf04c1ba13e815aa8b44287cd4b6cac9f5/ но при отсутствии общности группы как таковой. Если же фактическая общность будет присутствовать, это будет только дополнительно указывать на наличие схемы дробления.

     Все остальные  моменты, а нюансов масса, могут быть детально разобраны в рамках отдельной полноценной услуги в чате( кнопочка рядом с фото юриста, доступна при входе на сайт через браузер)

С уважением Евгений Беляев