Все это — онлайн, с заботой о вас и по отличным ценам.
Как в таком случае одобрить сделку с заинтересованностью?
Добрый день.
есть ООО «А» где 80% доли принадлежит генеральному директору, остальные доли распределены между ещё двумя участниками.
ООО «А» заключила с ООО «Б» договор цессии, который является сделкой с заинтересованностью, потому что в составе совета директоров ООО «А» и ООО «Б» два физлица одних и тех же. Но дело в том, что в ООО «А» в совете директоров также и генеральный директор, который владеет 80% долей и, соответственно, у меня вопрос: а как оформить протокол одобрения сделки с заинтересованностью общим собранием участников, если получается, что генеральный директор не может голосовать, а по уставу должно одобрить большинство, но у двух остальных участников маленький размер долей. То есть генеральный директор владеет 80% долей в компании и является членом совета директоров. Как в таком случае одобрить сделку с заинтересованностью? Если даже оформлять протокол ОСУ, то получается голосовать могут только два других участника и один из них будет председателем, один секретарём и они вдвоём будут решать судьбу этой сделки?
Ольга, здравствуйте! Уточните пожалуйста участники ООО А и ООО Б одни и те же лица или у вас прослеживается заинтересованность только по 2 членам совета директоров?
а по уставу должно одобрить большинство
в соответствии с абз.3 п.4 ст.45 ФЗ «Об ООО»
«Решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества), не заинтересованных в ее совершении, или общим собранием участников общества большинством голосов (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества) от общего числа голосов участников общества, не являющихся заинтересованными в совершении такой сделки.
Как у вас в Уставе предусмотрено одобрение ОСУ сделок с заинтересованностью так же как и в законе? Направьте цитату.
Сделка с заинтересованностью в описанной ситуации одобряется двумя незаинтересованными участниками общества, владеющими в совокупности 20% долей. Генеральный директор с 80% долей как заинтересованное лицо не участвует в голосовании. Решение принимается большинством голосов от общего числа голосов незаинтересованных участников.
Согласно п. 4 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон № 14-ФЗ), решение о согласии на совершение сделки с заинтересованностью принимается общим собранием участников большинством голосов от общего числа голосов участников, не являющихся заинтересованными в совершении такой сделки или подконтрольными лицам, заинтересованным в её совершении. В голосовании не участвуют заинтересованные участники и подконтрольные им лица (уточнение внесено Федеральным законом от 04.11.2019 № 356-ФЗ) https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_17819/6d03838c17c5b6e41b2a9a143d7b409c7132d9d0/
Генеральный директор ООО «А» является заинтересованным лицом, поскольку он одновременно входит в состав совета директоров контрагента (ООО «Б»), что прямо предусмотрено абз. 3 п. 1 ст. 45 Закона № 14-ФЗ: заинтересованными признаются лица, занимающие должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной в сделке. Размер доли генерального директора в уставном капитале ООО «А» не имеет значения — он исключается из голосования независимо от величины доли.
Вопрос об определении кворума при одобрении сделок с заинтересованностью является дискуссионным и не имеет однозначного законодательного решения. Согласно общему правилу ст. 36 Закона № 14-ФЗ, кворум общего собрания составляет более 50% голосов от общего числа голосов участников общества. В Вашем случае два незаинтересованных участника с 20% долей формально не обеспечивают кворум по общему правилу.
Вместе с тем, согласно одной из консультаций ГАРАНТ, при одобрении сделок с заинтересованностью кворум может определяться от числа незаинтересованных участников, что позволяет двум участникам принять решение. Однако данная позиция не имеет прямого законодательного подтверждения и может быть оспорена.
https://www.garant.ru/consult/civil_law/1662832/
В протоколе общего собрания участников указать:
— Основание заинтересованности генерального директора (участие в совете директоров контрагента — ООО «Б»).
— Что генеральный директор не участвует в голосовании по данному вопросу.
— Итоги голосования с указанием, что решение принято большинством голосов незаинтересованных участников (двух остальных участников с совокупной долей 20%).
Один из незаинтересованных участников избирается председателем собрания, другой — секретарём. Они вправе принять решение об одобрении сделки.
https://www.garant.ru/consult/civil_law/1662832/
Согласно п. 2 ст. 45 Закона № 14-ФЗ, общество обязано извещать незаинтересованных участников о совершении сделки с заинтересованностью не позднее чем за 15 дней до её совершения (если уставом не предусмотрен иной срок). Одобрение на общем собрании требуется только в случае, если одно из управомоченных лиц (единоличный исполнительный орган, член коллегиального органа, член совета директоров или участники с долей не менее 1%) потребует созыва общего собрания.
Согласно п. 9 ст. 45 Закона № 14-ФЗ, уставом может быть установлен иной порядок одобрения сделок с заинтересованностью либо предусмотрено, что положения ст. 45 не применяются. Такие положения вносятся по единогласному решению всех участников.
Альтернативный вариант — совет директоров. Если в ООО «А» создан совет директоров, решение о согласии на сделку может быть принято советом (при условии, что устав относит данный вопрос к его компетенции). В голосовании не участвуют заинтересованные директора.
Исключения из п. 7 ст. 45. Согласно п. 7 ст. 45 Закона № 14-ФЗ, одобрение не требуется в следующих случаях:
Сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности (при условии, что обществом неоднократно в течение длительного периода времени на схожих условиях совершаются аналогичные сделки).
Обществам, состоящим из одного участника, который одновременно является единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа.
Сделкам, в совершении которых заинтересованы все участники (при отсутствии заинтересованности иных лиц, за исключением случая, если уставом предусмотрено право участника потребовать получения согласия).
Отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли.
Сделкам по размещению облигаций путём открытой подписки.
Отношениям при реорганизации общества.
Сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами по регулируемым ценам.
Сделкам, заключённым на тех же условиях, что и предварительный договор (если был получен согласие на предварительный договор).
Сделкам, заключённым на открытых торгах или по результатам открытых торгов.
Сделкам, предметом которых является имущество стоимостью не более 0,1% балансовой стоимости активов общества (при условии соблюдения предельных значений ЦБ РФ).
https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_17819/6d03838c17c5b6e41b2a9a143d7b409c7132d9d0/
Если участники ООО «А» и ООО «Б» совпадают полностью И все участники ООО «А» одновременно занимают должности в органах управления ООО «Б» (при отсутствии заинтересованности иных лиц), то согласно абз. 4 п. 7 ст. 45 Закона № 14-ФЗ одобрение может не требоваться.
В уставе ООО «А»:
Относится ли одобрение сделок с заинтересованностью к компетенции совета директоров?
Какое количество голосов требуется для одобрения?
Если устав относит этот вопрос к компетенции совета директоров И стоимость сделки не превышает 10% активов общества, то согласно п. 8 ст. 45 решение может принять совет директоров большинством незаинтересованных директоров — это существенно проще, чем созыв общего собрания.
Какова цена договора цессии по отношению к балансовой стоимости активов ООО «А»? Если менее 10% — возможно одобрение советом директоров.
После получения этой информации я смогу дать точную пошаговую инструкцию с учётом всех особенностей вашей ситуации.
Здравствуйте.
Хотелось бы высказать свою точку зрения на этот счет.
Во-первых, закон не требует получения обязательного предварительного согласия на совершение сделки с заинтересованностью (абз. 1 п. 4 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).
В данном случае ООО обязано известить незаинтересованных участников общества, а также незаинтересованных членов СД ООО о предстоящем совершении сделки с заинтересованностью (абз. 1 п. 3 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). Такое извещение направляется этим лицам не позднее чем за 15 календарных дней до даты совершения сделки.
И вот в случае, если единоличный исполнительный орган, член СД) или участник (участники), доли которых в совокупности составляют не менее чем 1% уставного капитала ООО потребуют предварительного одобрения такой сделки, тогда и возникает обязанность его получить (абз. 2 п. 4 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).
Во-вторых, если как Вы пишете:
генеральный директор ООО «А» входит в совет директоров только ООО «А». Никакой связи с ООО «Б» у него нет, он не входит в их СД.
то надо понять, Вы от имени кого спрашиваете? ООО «А» или ООО «Б»?
Допустим, речь идет об ООО «А». В этом случае заинтересованными лицами по отношений к данной сделке являются как раз два участника этого ООО, которые одновременно являются и членами СД ООО «Б». В этом случае решение принимает (если иное не предусмотрено Уставом) СД ООО «А», где согласие фактически дает один гендиректор, являющийся одновременно и гендиректором, и членом СД и участником на 80%.
Если же речь идет об ООО «Б», то в нем согласие будет давать СД (если иное не установлено Уставом) без участия этих двух членов СД, которые одновременно являются участниками и членами СД ООО «А».
Возможно я неточно интерпретировал Ваши пояснения, если да, уточните пожалуйста.
Ольга добрый вечер! На основании чего вы пришли к выводу, что генеральный директор не может принимать участия в голосовании ОСУ об одобрении сделки с заинтересованностью? Он не является у вас заинтересованным в сделке лицом исходя из ваших комментариев.
Давайте смотреть кто является заинтересованным лицом в соответствии со ст. 45 ФЗ «ООО»
Итак, у вас заключается сделка- договор цессии между ООО «А» и ООО «Б». Генеральный директор ООО «А» является участником ООО «А» с долей участия 80% и членом СД ООО «А» при этом он не входит в органы управления ООО «Б» и также не является контролирующим лицом ООО «Б».Следовательно, его заинтересованность в заключении сделки не усматривается (вывод делаю исходя из вашей информации в вопросе, если что то упустили, поправьте меня), но у нас есть Совет директоров в каждой компании, в котором два члена одновременно входят в состав СД как ООО «А» так и ООО «Б». Эти лица не являются участниками ООО «А» и ООО «Б» следовательно у нас прослеживается заинтересованность только двух членов совета директоров. Как одобрять сделку?
Согласно п.8 ст.45 ФЗ «Об ООО»
Таким образом, если размер сделки у вас не превышает 10 процентов балансовой стоимости активов общества ( относится как к Обществу «А» так и к Обществу «Б»), то сделка одобряется советом директоров. В голосовании не принимают участие 2 члена СД заинтересованных в сделке.Обычно в составе СД 5 членов, если у вас меньше или вы не набираете большинство или сделка более 10% от балансовой стоимости одобряйте на ОСУ.Учитывая, что ЕИО владеющий 80% доли в УК не является заинтересованным лицом, то он принимает участие в голосовании.При подготовки протокола об одобрении сделки в обязательном порядке необходимо указать всех лиц заинтересованных в сделке и основание заинтересованности. Если протокол составляете впервые могу его посмотреть на предмет правильности оформления. Обращайтесь ко мне в чат.