Встал вопрос, а какой договор верно оформить с партнером, который на постоянное сопровождение (на год) берет обслуживать Заказчика

Добрый день. Для того чтобы взять в расходы денежные средства, которые вы передаете партнеру за выполнение услуг Заказчику, и при этом избежать двойного налогообложения, наиболее подходящим является заключение с фирмой-партнером договора подряда (или договора возмездного оказания услуг (субподряд)).

Суть: В этой модели ваша организация (исполнитель по контракту 44-ФЗ с Заказчиком) заключает с партнером договор, по которому партнер обязуется выполнить часть работ или оказать часть услуг, необходимых для исполнения вашего основного контракта с Заказчиком. В этом случае ваш партнер выступает в роли субподрядчика или субисполнителя.

«От нашего имени»: Фраза «Выполняет услуги Заказчику от нашего имени» в контексте отказа от агентского договора должна означать, что вы остаетесь единственным юридически ответственным лицом перед Заказчиком по 44-ФЗ, а партнер физически или фактически осуществляет деятельность, которая является частью ваших обязательств. Партнер вступает в отношения с вами, а не напрямую с Заказчиком (если иное не предусмотрено основным контрактом 44-ФЗ).

Учет расходов при УСН «доходы минус расходы»: Выплаченное партнеру вознаграждение за выполненные работы или оказанные услуги будет являться вашими расходами, которые непосредственно связаны с получением дохода от Заказчика по основному контракту. Эти расходы учитываются при расчете налога по УСН «доходы минус расходы», уменьшая вашу налогооблагаемую базу.

Избежание «двойного налогообложения»: Вы получаете доход от Заказчика и уплачиваете налог по УСН с разницы «доходы минус расходы». Сумма, переданная партнеру, уменьшает ваши доходы.
Партнер получает доход от вас (вознаграждение за свои услуги) и уплачивает налог в соответствии со своим налоговым режимом (например, также УСН или ОСН). Таким образом, каждая из сторон платит налог со своей части дохода (вы – со своего «чистого» дохода после вычета расходов на партнера, партнер – со своего вознаграждения), что исключает двойное налогообложение одной и той же суммы.

Особые условия и риски:

1. Экономическая обоснованность и документальное подтверждение: Налоговые органы при проверках тщательно изучают реальность сделок и экономическую обоснованность расходов. Все выплаты партнеру должны быть подтверждены:

Договором подряда (оказания услуг).
Актами выполненных работ (оказанных услуг), подписанными обеими сторонами.

Платежными документами, подтверждающими факт перечисления средств. Важно, чтобы предмет договора и объем услуг партнера были четко сформулированы и соответствовали части ваших обязательств перед Заказчиком. Несоответствие может быть расценено как сделка, совершенная без деловой цели, направленная исключительно на снижение налогов. Суды активно пресекают схемы, не имеющие реальной деловой цели, что подтверждается, например, Определением Верховного Суда РФ № 305-ЭС22-12778. Аналогичный подход демонстрирует Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа по делу № Ф04-7525/2022, где рассматривались риски, связанные с ненадлежащим оформлением сделок.
 2. Требования 44-ФЗ: Поскольку вы являетесь единственным партнером по 44-ФЗ, убедитесь, что ваш государственный контракт не содержит ограничений на привлечение субподрядчиков (субисполнителей) или требований к их согласованию с Заказчиком. Некоторые государственные контракты могут предусматривать обязательство Исполнителя выполнить определенную долю работ (услуг) лично, без привлечения третьих лиц.

3. Территория оказания услуг: Нормы ст. 309, ст. 310, ст. 311 Налогового кодекса РФ регулируют вопросы налогообложения доходов иностранных организаций и устранения двойного налогообложения в международном контексте. Если ваш партнер является российской организацией, эти статьи НК РФ напрямую не применимы к вопросу «двойного обложения» в рамках УСН «доходы минус расходы». Ваш вопрос об избежании двойного обложения касается налогообложения внутри страны между двумя российскими юридическими лицами, что решается корректным учетом доходов и расходов.

Заключение:

Заключение договора подряда (или возмездного оказания услуг) с фирмой-партнером является наиболее оптимальным и правомерным способом для вашей компании (на УСН «доходы минус расходы») учитывать вознаграждение партнеру в расходах и избежать двойного налогообложения. Ключевым условием является тщательное документальное оформление всех операций и соответствие реальной деятельности заявленному договору.

чтобы взять в расходы деньги, которые по контракту с Заказчиком передаем на исполнение другой организации (на постоянной основе) какой договор верно заключить с фирмой-партнером, чтобы избежать двойного обложения, когда и мы платим доход и они.

 Здравствуйте.

Поскольку Вы насколько я понимаю, являетесь лицом, с которым подписан договор об оказании услуг, и если Вы привлекаете другую организацию на собственно оказание услуг, то налогообложение будет как у Вас при получении данной суммы, так и у него, лица, которое получит от Вас сумму за оказание услуг. 

При этом тут ситуация такая. Если Вы привлекаете Вашего партнера, который будет выступать от Вашего имени, то он может быть Вашим агентом, но только именно как подписант договора и лицо, выполняющее действия, определенные этим договором.

Согласно ст. 1005 ГК РФ

1. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. 

Но Вы же пишете, что он будет именно указывать услуги. А если в описанной ситуации агент окажет услуги непосредственно своими силами от своего имени, то такие отношения в большей степени подпадают под договор возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ), а не агентирования. 

Те самые «иные действия», указанные в п. 1 ст. 1005 ГК РФ могут носить исключительно вспомогательный характер по отношению к юридическим действиям, для совершения которых стороны подписывают агентский договор. В связи с этим, оказание услуг, не связанное с последующим заключением агентом договоров с третьими лицами, не подпадает под категорию «иные действия», содержащуюся в п. 1 ст. 1005 ГК РФ и соответственно агентским договором описываться не может. То есть если Ваш агент будет именно обслуживать заказчика, то в этом случае агентский договор не подойдет. 

Что касается «взять в расходы». У Вас ситуация не такая, что для оказания услуг контрагенту Вам необходимо. чтобы что-то для Вас в целях выполнения договора с заказчиком выполняла третья организация. В этом случае Вы могли бы воспользоваться положениями п.2 ст. 346.17 НК РФ и указать в качестве материальных затрат закупку работ и услуг, задействованных в процессе производства. Вы же если я правильно Вас понял, намерены не совершая никаких личных действий, передоверяете выполнение всей услуги для заказчика третьему лицу. В этом случае полагаю, что включение в расходную часть сумм, которые Вы уплатили организации, непосредственно оказывавшей услугу, будет невозможно.

На первый взгляд единственным выходом может быть принятие на проектную работу сотрудников этой третьей организации с тем, чтобы они оказывали услугу от имени Вашей организации. В этом случае естественно расходы на заработную плату пойдут Вам в расходную часть. 

Возможно у коллег будут какие-то другие мысли на этот счет. 

Здравствуйте!

Оптимальной и единственно правомерной конструкцией  является договор субподряда или возмездного оказания услуг.

Договор субподряда/услуг гарантирует сохранение статуса Генерального исполнителя по 44-ФЗ и соответствует ГК РФ. Подрядчик (Генеральный исполнитель) вправе привлечь субподрядчиков, если обязанность личного исполнения не вытекает из закона или условий договора (ч. 1 ст. 706 ГК РФ, ст. 780 ГК РФ). При этом Генеральный исполнитель несет полную ответственность перед Заказчиком за действия субподрядчика (ч. 3 ст. 706 ГК РФ), что сохраняет целостность исполнения контракта, заключенного по итогам закупки.
Выплаты субподрядчику правомерно включаются в расходы при УСН «доходы минус расходы» в полном объеме.Расходы на оплату услуг производственного характера, выполняемых сторонними организациями, подлежат учету в составе материальных расходов на основании пп. 5 п. 1 ст. 346.16 НК РФ. Состав таких расходов определяется согласно пп. 6 п. 1 ст. 254 НК РФ. Расходы признаются после их фактической оплаты и при наличии актов, подтверждающих выполнение работ (п. 2 ст. 346.17 НК РФ).
При надлежащем документальном оформлении выплаты партнеру непосредственно уменьшают налогооблагаемую базу Генерального исполнителя.

Генеральный исполнитель уплачивает налог с разницы между доходом от Заказчика и расходом на Субподрядчика. Субподрядчик уплачивает налог со своего дохода (вознаграждения от Генерального исполнителя). Согласно п. 1 ст. 19 НК РФ, каждый налогоплательщик имеет собственную налоговую базу, что делает невозможным двойное обложение одной и той же суммы у двух разных юридических лиц.
Налоговая база Генерального исполнителя формируется его маржой, а не всей суммой транзита.

Агентские и комиссионные договоры создают высокий налоговый и правовой риск переквалификации. Договоры посредничества (гл. 51, 52 ГК РФ) предполагают действие в чужих интересах. В данной ситуации Генеральный исполнитель выполняет собственные обязательства по 44-ФЗ. Налоговые органы могут переквалифицировать посреднический договор в договор субподряда, поскольку экономическое содержание операции не соответствует агентской модели.