Могу ли я отстоять свои права на оплату, в соответствии с комментарием?

Добрый день! Вероятность отстоять право на оплачиваемый учебный отпуск у вас, к сожалению, невелика, исходя из буквальной трактовки ст. 173.1 ТК РФ. Однако, существуют аргументы, которые можно использовать в переговорах с работодателем или в суде, но успех не гарантирован.

Буквальное толкование ст. 173.1 ТК РФ: Статья четко указывает, что гарантии (оплачиваемый отпуск) предоставляются работникам, обучающимся в аспирантуре по заочной форме. Учитывая, что вы обучаетесь очно, с точки зрения буквальной трактовки закона, у вас нет права на оплачиваемый учебный отпуск в соответствии с этой статьей.

Заочной формой аспирантуры фактически является соискательство на ученую степень. 

Если в коллективном договоре (КД), локальном нормативном акте (ЛНА) вашей организации есть комментарий о том, что очники пользуютсятакими же льготами, как и заочники, это существенно усиливает вашу позицию. Но даже в этом случае работодатель может оспорить применимость этого комментария, ссылаясь на прямое указание в законе на заочную форму.

Как вариант  — аналогия закона (ст. 11 ТК РФ): В случае отсутствия норм трудового права, регулирующих конкретные трудовые отношения, применяются нормы, регулирующие сходные отношения. Можнопопытаться доказать, что ваша ситуация (очная аспирантура, где фактически не существует заочной формы) аналогична ситуации студентов-заочников, которым гарантирован оплачиваемый отпуск. Но применение аналогии – это прерогатива суда, и результат сложно предсказать.

Можно попытаться доказать, что в части, касающейся наличия заочной формы обучения в аспирантуре, ст. 173.1 ТК РФ фактически не действует (устарела), поскольку не соответствует реалиям. Это сложный юридический аргумент, требующий доказательств отсутствия заочной формы обучения в вашей области науки на территории РФ.

 Попробуйте: Напишите письменное заявление на имя руководителя организации с просьбой предоставить оплачиваемый учебный отпуск (оплатить эти 8 дней), ссылаясь на отсутствие заочной формы аспирантуры, комментарии к ст. 173.1 ТК РФ в вашем коллективном договоре/ЛНА (если есть), и принцип аналогии закона. Обязательно зарегистрируйте заявление в канцелярии (или получите отметку о принятии на вашем экземпляре).

Есения, здравствуйте.

Могу ли я отстоять свои права на оплату, в соответствии с комментарием? Т

 На этот счет есть вполне обоснованные сомнения, ввиду того, что в ст. 173.1 ТК РФ прямо указано на предоставление соответствующих гарантий лицам, проходящим обучение по заочной форме.

Попытки оспорить данное положение имели место и ранее. Например, в Решение Судебной коллегии по административным делам Верховного Суда РФ от 15.08.2018 N АКПИ18-596 указывалось, что 

К., являющийся аспирантом очной формы обучения, обратился в Верховный Суд Российской Федерации с административным исковым заявлением, в котором просит признать недействующими абзац первый постановления и пункты 1, 2, 4, 8 (в части), 9, 11 Правил, ссылаясь на их противоречие статье 173.1 Трудового кодекса Российской Федерации. В обоснование своего требования административный истец указывает, что Правила обременяют безусловное право аспиранта очной формы обучения на ежегодный дополнительный отпуск для работы над диссертацией, носят дискриминационный характер и содержат избыточные требования.

Судом на этот счет было отмечено, что 

доводы административного истца о различном правовом положении работников, осваивающих программы подготовки научно-педагогических кадров в аспирантуре по заочной и очной формам обучения, применительно к дополнительному отпуску продолжительностью 30 календарных дней в течение календарного года с сохранением среднего заработка, оплатой работодателем проезда от места работы до места обучения и обратно и т.д., к содержанию оспариваемого акта не имеют отношения.
Доводы административного истца о том, что Правила носят дискриминационный характер и содержат избыточные требования, лишены правовых оснований.

Соответствующий вопрос был предметом рассмотрения и Конституционного Суда РФ, который в Определение Конституционного Суда РФ от 25.10.2018 N 2691-О указывал.

Поэтому есть предположение, что суд будет исходить из буквальной трактовки трактовки приведенной ст. 173.1 ТК РФ, ссылаясь на то, что указанные в ней гарантии предполагаются к предоставлению только при обучении по заочной форме.

Вместе с тем, Ваши доводы не лишены здравого смысла, ввиду того, что заочная форма обучения в аспирантуре законодательно не урегулирована.

В Постановление Правительства РФ от 30.11.2021 N 2122 «Об утверждении Положения о подготовке научных и научно-педагогических кадров в аспирантуре (адъюнктуре)»

в частности, указано что 

Освоение программ аспирантуры (адъюнктуры) в организациях осуществляется в очной форме, за исключением организаций, указанныхв пункте 38 настоящего Положения.
Освоение программ аспирантуры (адъюнктуры) в организациях, указанных в пункте 38 настоящего Положения, осуществляется в очной и заочной формах.

Исключением их общего правила, являются случаи обучения в  научных и научно-педагогических кадров в аспирантуре (адъюнктуре) в интересах обороны и безопасности государства, обеспечения законности и правопорядка осуществляется в организациях государственных органов.

Однако в ряде случаев, в отношении указанных лиц, применяются специальные нормативные акты, регулирующие вопросы предоставления им отпусков в связи с обучением в аспирантуре, поскольку применение по отношению к ним норм трудового законодательства производится по остаточному принципу — в случае, если данные вопросы не урегулированы специальным законодательством.

Поэтому тут Вы будете правы, что условие о заочной форме, как основание предоставление отпуска, в силу ст. 173.1 ТК РФ является декларативным и не отвечает современным реалиям.

Однако в данном случае, высока вероятность того, что Вам для целей защиты своего права придется обращаться в высшие суды, в том числе и в Конституционный Суд РФ на предмет проверки указанной нормы на соответствие ее Конституции РФ.

Полагаю, что при обжаловании отказа в предоставлении отпуска на уровне судов общей юрисдикции до уровня кассационного суда, Вам просто откажут по формальным критериям. 

Здравствуйте, Есения!

 В  соответствии с действующим трудовым законодательством Российской Федерации, право на оплату учебного отпуска для сдачи промежуточной аттестации (сессии) предоставляется работникам, обучающимся в аспирантуре, исключительно при соблюдении ряда условий, установленных Трудовым кодексом РФ.

Согласно статье 173.1 Трудового кодекса Российской Федерации (далее — ТК РФ), гарантии и компенсации работникам, осваивающим программы подготовки научно-педагогических кадров в аспирантуре (адъюнктуре), программы ординатуры, ассистентуры-стажировки по заочной форме обучения, включают предоставление ежегодного дополнительного отпуска продолжительностью 30 календарных дней с сохранением среднего заработка. Также указанным работникам предоставляется время для проезда к месту обучения и обратно.

Для лиц, обучающихся по очной форме, данной статьей предусмотрено право на использование дополнительного отпуска без сохранения заработной платы (неоплачиваемого отпуска) продолжительностью, соответствующей продолжительности отпуска, установленного для заочной формы обучения, а также время проезда к месту обучения и обратно.

Таким образом, оплачиваемый отпуск предназначен только для заочников. Очные аспиранты имеют право только на отпуск за свой счет.

Ссылки на комментарии, толкования или устаревшую информацию о форме обучения не имеют юридической силы и не могут служить основанием для изменения норм закона. Работодатель, в частности казенное учреждение, обязан строго соблюдать нормы бюджетного и трудового законодательства и не вправе производить оплату отпуска в случаях, прямо не предусмотренных законом, во избежание нецелевого расходования бюджетных средств.
Следовательно, требование об оплате учебного отпуска для очного аспиранта не основано на действующем законодательстве РФ, и работодатель правомерно отказал в оплате.

Поэтому считаю, что подача иска в суд с требованием об оплате учебного отпуска при очной форме обучения в аспирантуре не имеет судебной перспективы

Если с работодателем в хороших отношениях, при невозможности получения оплаты учебного отпуска для очного аспиранта на основании норм Трудового кодекса РФ, можно подать заявление на использование части ежегодного оплачиваемого отпуска. Этот вариант позволит получить оплату за дни сессии, но сократит количество дней основного отпуска. 

С уважением, юрист Елена Довжук

Здравствуйте Есения.

Заочные аспирантуры… на данный момент не существуют.

Они предусмотрены законодательством РФ, а значит существуют в рамках закона.

Общие положения содержат:

Постановление Правительства РФ  от 30 ноября 2021 года N 2122  «Об утверждении Положения о подготовке научных и научно-педагогических кадров в аспирантуре (адъюнктуре)», можете ознакомиться полностью по следующей ссылке-https://docs.cntd.ru/document/727251280

Из Постановления следует:

13. Освоение программ аспирантуры (адъюнктуры) в организациях, указанных в пункте 38 настоящего Положения, осуществляется в очной и заочной формах.

Приказ Министерства науки и высшего образования РФ  от 20 октября 2021 года N 951  «Об утверждении федеральных государственных требований к структуре программ подготовки научных и научно-педагогических кадров в аспирантуре (адъюнктуре), условиям их реализации, срокам освоения этих программ с учетом различных форм обучения, образовательных технологий и особенностей отдельных категорий аспирантов (адъюнктов)», можете ознакомиться полностью по следующей ссылке -https://docs.cntd.ru/document/726730463

Из Приказа следует:

7. Срок освоения программы аспирантуры… в заочной форме....

Далее я продолжу в следующем ответе ниже.