Как быть в такой ситуации, как исправить?

С председателем ТСН заключили трудовой договор, через три месяца обнаружили следующий пункт: Как быть в такой ситуации, как исправить?

Здравствуйте!

Заключите доп.соглашение с изменением условий трудового договора.

Дополнительное соглашение  по ст. 72 ТК РФ, это обязательный письменный документ, фиксирующий изменения условий трудового договора (зарплата, должность, график) по обоюдному согласию сторон. Оформляется в двух экземплярах, подписывается работодателем и работником, становясь неотъемлемой частью договора. 

https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_34683/ba946b43f391a20a54c6384e40026291c4a349ed/

ТК РФ Статья 72. Изменение определенных сторонами условий трудового договора
 
Изменение определенных сторонами условий трудового договора, в том числе перевод на другую работу, допускается только по соглашению сторон трудового договора,

Здравствуйте Алёна.

Здесь необходимы не исправления. а основания предусмотренные трудовым законодательством РФ для прекращения трудовых отношений, в законе имеются например такие основания как увольнение по собственной инициативе работника. по инициативе работодателя, по соглашению сторон. или по не зависящим от сторон обстоятельствам.

ЖК РФ Статья 147. Правление товарищества собственников жилья.

Из статьи следует:

3.1. Членом правления товарищества собственников жилья не может являться лицо, с которым товарищество заключило договор управления многоквартирным домом, или лицо, занимающее должность в органах управления организации, с которой товарищество заключило указанный договор, а также член ревизионной комиссии (ревизор) товарищества. Член правления товарищества собственников жилья не может совмещать свою деятельность в правлении товарищества с работой в товариществе по трудовому договору, а также поручать, доверять другому лицу или иным образом возлагать на него исполнение своих обязанностей члена правления товарищества.-https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_51057/37ccef40e3021ebbb40bfdcedb2291157af14045/

Далее я продолжу в следующем ответе ниже.

Здравствуйте, Алена.

Согласно ст. 147 ЖК РФ руководство деятельностью товарищества собственников жилья осуществляется правлением товарищества. Правление товарищества собственников жилья вправе принимать решения по всем вопросам деятельности товарищества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания членов товарищества собственников жилья.

 Правление товарищества собственников жилья избирает из своего состава председателя товарищества, если этот вопрос не отнесен к компетенции общего собрания членов товарищества уставом товарищества.

В соответсвии со ст. 149 ЖК РФ председатель правления товарищества собственников жилья избирается на срок, установленный уставом товарищества, обеспечивает выполнение решений правления, имеет право давать указания и распоряжения всем должностным лицам товарищества, исполнение которых для них обязательно.

С председателем ТСН заключили трудовой договор, через три месяца обнаружили следующий пункт

Действительно, согласно ч. 3.1 ст. 147 ЖК РФ

Членом правления товарищества собственников жилья не может являться лицо, с которым товарищество заключило договор управления многоквартирным домом, или лицо, занимающее должность в органах управления организации, с которой товарищество заключило указанный договор, а также член ревизионной комиссии (ревизор) товарищества. Член правления товарищества собственников жилья не может совмещать свою деятельность в правлении товарищества с работой в товариществе по трудовому договору, а также поручать, доверять другому лицу или иным образом возлагать на него исполнение своих обязанностей члена правления товарищества.

Этот запрет означает, что товарищество собственников жилья не вправе заключать трудовой договор с председателем товарищества.

Учитывая, что по трудовому договору работник выполняет свои обязанности исключительно в интересах работодателя, то в случае с председателем ТСН и членами правления, они действуют исключительно в интересах собственников жилья. Соответственно, трудовых отношений здесь быть не может в принципе.

Соответствующие разъяснения даны  в Кассационном определении судебной коллегии по административным делам Верховного Суда Российской Федерации от 24.05.2019 N 84-КА19-1

В силу пункта 2 статьи 291 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 1 статьи 135 Жилищного кодекса Российской Федерации товарищество собственников жилья является некоммерческой организацией, объединением собственников помещений в многоквартирном доме, созданным для совместного управления общим комплексом имущества в многоквартирном доме, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и распоряжения общим имуществом.

В соответствии с частями 1, 3.1 статьи 147 Жилищного кодекса Российской Федерации руководство деятельностью товарищества собственников жилья осуществляется правлением товарищества. Правление товарищества собственников жилья вправе принимать решения по всем вопросам деятельности товарищества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме и компетенции общего собрания членов товарищества собственников жилья. Член правления товарищества собственников жилья не может совмещать свою деятельность в правлении товарищества с работой в товариществе по трудовому договору, а также поручать, доверять другому лицу или иным образом возлагать на него исполнение своих обязанностей члена правления товарищества.

Установленный частью 3.1 указанной статьи запрет в полной мере относится и председателю правления.

Кроме того, положения статьи 15 Трудового кодекса Российской Федерации к трудовым отношениям относят отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции… в интересах, под управлением и контролем работодателя..

Законодатель в статьях 20, 56 и 57 Трудового кодекса Российской Федерации определил, что работником является лицо, которое за плату и при соблюдении определенных условий действует в интересах работодателя путем выполнения согласованной с работодателем трудовой функции.

Между тем, учитывая приведенные выше положения Жилищного кодекса Российской Федерации, товарищество собственников жилья является формой самоорганизации граждан, одобренной государством для целей управления принадлежащим им имуществом, члены правления которого и его председатель являются членами товарищества собственников жилья, собственниками жилых помещений, которые действуют в форме товарищества собственников жилья в своих интересах в отсутствие лица, которого можно было бы квалифицировать в качестве работодателя.

В случае по настоящему административному делу члены правления товарищества собственников жилья «Новая Мельница» и его председатель действуют исключительно в интересах собственников жилых помещений, то есть в своих интересах, что делает невозможным вывод о существовании в рассматриваемых отношениях по самоуправлению признаков трудовых отношений.

Между тем, согласно п. 11 ч. 2 ст. 145 ЖК РФ к компетенции общего собрания членов товарищества собственников жилья относятся определение размера вознаграждения членов правления товарищества, в том числе председателя правления товарищества.

На основании изложенного товарищество собственников жилья является некоммерческой организацией, основанной на равноправном членстве собственников помещений, члены правления которого не могут находиться с ним в трудовых отношениях, но на основании решения общего собрания членов товарищества собственников жилья им может быть определен размер вознаграждения за участие в управлении.

Здравствуйте!

Вы правы, пункт в договоре действительно создает проблему, так как прямо запрещает совмещение. Однако ситуация исправима, и основной выход — изменить условия договора и закрепить ваше право на работу наемным сотрудником в самом ТСН.

️ Правовая оценка ситуации

1. Требование закона: Цитируемый пункт практически дословно воспроизводит часть 3.1 статьи 147 Жилищного кодекса РФ, которая запрещает члену правления совмещать свою деятельность в правлении с работой в товариществе по трудовому договору.
2. Правовая суть: Это значит, что вы не можете формально находиться в двух статусах одновременно: как член коллегиального органа управления (правления) и как наемный работник, подчиненный этому органу. Это классический конфликт интересов, когда лицо может принимать решения в свою пользу как работника.
3. Что нельзя, а что можно: Сам по себе этот запрет не означает, что член правления вообще не может работать в ТСН. Возможна работа по гражданско-правовому договору (например, договору оказания услуг или подряда), где отношения строятся не на подчинении, а на равноправном сотрудничестве по конкретному заданию.

План действий для исправления

Вам необходимо привести свои правовые статусы в соответствие с законом. Проще всего это сделать, изменив договор.

Шаг 1. Инициация изменений

· Подготовьте письменное предложение в правление ТСН. Объясните, что действующий трудовой договор содержит условие, которое делает его противоречащим Жилищному кодексу. Предложите устранить это противоречие.

Шаг 2. Изменение или расторжение текущего договора
Есть два основных пути, и для обоих вам понадобится согласие ТСН как работодателя:

· Подписание дополнительного соглашения: Это оптимальный вариант. Вы совместно с ТСН подписываете документ, который изменяет или исключает спорный пункт. В соглашении можно также перевести отношения на гражданско-правовую основу.
· Расторжение трудового договора по соглашению сторон (ст. 78 ТК РФ): При расторжении можно тут же заключить новый договор (гражданско-правовой) на выполнение тех же функций.

Шаг 3. Легитимация через общее собрание
Важно, чтобы решение о том, что член правления работает в ТСН за плату, было утверждено общим собранием собственников. Это ключевой момент, который снимает все дальнейшие претензии. В протоколе собрания должно быть указано:

· Поручение вам определенных функций.
· Установленный размер вознаграждения.
· Источник финансирования (смета ТСН).

️ Важно: Без решения общего собрания об установлении вам вознаграждения требовать оплаты труда будет практически невозможно, даже при наличии договора.

Шаг 4. Подготовка документов
В зависимости от выбранного пути вам понадобятся:

· Проект дополнительного соглашения к трудовому договору или новый гражданско-правовой договор.
· Проект протокола общего собрания членов ТСН.

Заключение и риски

Если оставить все как есть, вы создаете юридический риск для себя и ТСН. Любой собственник или контролирующий орган может оспорить законность вашей оплаты труда и потребовать ее возврата. Последовательные действия по изменению договора и получению одобрения собрания сведут эти риски к минимуму.

Если уточните, какую конкретную должность или работу вы выполняете по трудовому договору, я смогу подсказать более детальные формулировки для договора или протокола.