ООО Ромашка НДС 22%, ООО Колокольчик НДС 5%

Здравствуйте.

Забрать за долги можно посредством заключения соглашения об отступном (ст. 409 ГК РФ) либо заключением договора купли-продажи автомобиля, а потом зачета взаимных однородных требований (ст. 410 ГК РФ).

Если речь идет уже о том, что иск находится на рассмотрении, то сделать это можно подписанием мирового соглашения в суде. Действительно, Верховный Суд РФ в Определении по делу №309-КГ16-13100 от 31.01.2017 г. разъяснял, что передача имущества в качестве отступного для погашения обязательств по договору займа является реализацией, поэтому передающая сторона обязана исчислить НДС, а получающая – вправе принять налог к вычету.

Мне представляется, что при условии уже рассмотрения дела в суде, кроме мирового соглашения тут ничего не придумать, а поскольку передача имущества в той или иной форме есть реализация, то от НДС тут не уйти.

То есть только если отступное это деньги, то НДС с полученной суммы не платится, поскольку такие поступления не связаны с реализацией товаров, работ или услуг, а вот реализация как раз облагается НДС (п. 1 ст. 146 НК РФ). 

Возможно у коллег будет на этот счет свое мнение. 

Здравствуйте!

Передача автомобиля будет передачей права собственности на товар. По п. 1 ст. 39 НК РФ:

Реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу — на безвозмездной основе.

По подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ

Объектом налогообложения признаются следующие операции:

1) реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Поэтому отступное, мировое соглашение, купля-продажа с зачетом долга юридически меняют форму, но не убирают реализацию. 

В Определении от 31.01.2017 № 309-КГ16-13100 по делу № А50-20135/2015 Верховный суд РФ указал, что передача имущества заемщиком займодавцу в качестве отступного по займу облагается НДС, потому что происходит реализация имущества. 

https://legalacts.ru/sud/opredelenie-verkhovnogo-suda-rf-ot-31012017-n-309-kg16-13100-po-delu-n-a50-201352015/?ysclid=mqozuam0oz573617202

Если ООО «Колокольчик» действительно применяет НДС 5% на УСН, налог с передачи автомобиля должен считать именно продавец/передающая сторона — ООО «Колокольчик», а не ООО «Ромашка». Пункт 8 ст. 164 НК РФ предусматривает для организаций на УСН специальные ставки 5% или 7% при реализации товаров, работ, услуг, имущественных прав. ООО «Ромашка» при наличии счета-фактуры и использовании автомобиля в облагаемой НДС деятельности может заявить вычет по ст. 171 НК РФ:

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров...

Лучше в иске требовать взыскания денег по договору займа, а не передачи BMW, если автомобиль не был предметом залога. Одновременно подать заявление об обеспечительных мерах и просить суд наложить арест на BMW.

Статья 90 АПК РФ допускает обеспечительные меры, если непринятие мер может затруднить исполнение судебного акта, а на основании п. 1 ч. 1 ст. 91 АПК РФ

Обеспечительными мерами могут быть:

1) наложение ареста на денежные средства (в том числе денежные средства, которые будут поступать на банковский счет) или иное имущество, принадлежащие ответчику и находящиеся у него или других лиц;

После вступления решения суда в силу и  подачи исполнительного листа приставу, он обращает взыскание на имущество должника. Далее BMW реализуется через процедуру исполнительного производства.

Но даже и в этом случае нет стопроцентной гарантии отсутствия НДС у ООО «Колокольчик», поскольку налоговые органы могут рассматривать передачу имущества взыскателю как реализацию собственником.

Здравствуйте, Оксана!

По моему тридцатилетнему опыту сопровождения бизнеса в Parma Legal и ведения арбитражных споров, вопрос с НДС при передаче имущества должника — это один из самых коварных налоговых капканов. Коллеги правы в том, что передача автомобиля в счет долга (будь то отступное или мировое соглашение) по статье 146 НК РФ признается реализацией. Но на практике есть важные нюансы, которые позволяют Ромашке выйти из ситуации без финансовых потерь.

Давайте снимем главное заблуждение: Ромашка в этой сделке является получателем имущества, а значит, сама НДС в бюджет не платит. Плательщиком НДС (5%) выступает Колокольчик, который передает машину.

Я советую рассмотреть два рабочих алгоритма действий:

1. Оформить мировое соглашение в суде с отступным. В соглашении стоимость БМВ прописывается с учетом НДС 5%. Поскольку Ромашка работает на ОСНО со ставкой НДС 22%, она имеет полное право заявить к вычету эти 5% входящего НДС, которые предъявит Колокольчик. Вы просто схлопываете долг на 10 миллионов, получаете машину, забираете 5% НДС к вычету и легально уменьшаете свой собственный исходящий налог. Это самый чистый и безопасный путь.

2. Забрать машину через приставов после суда. Вы получаете решение о взыскании долга и исполнительный лист. Пристав накладывает арест на БМВ и выставляет ее на торги. Если они провалятся, пристав предложит вам оставить машину за собой со скидкой 25%. Вы забираете БМВ по постановлению пристава. Ромашка не платит НДС, а обязанность начислить налог остается на Колокольчике. 

Уточните, пожалуйста, планирует ли Ромашка использовать БМВ в бизнесе (для зачета НДС) или хочет сразу продать?

Переходите в чат — я детально изучу ваш договор займа и полностью подготовлю для вас проект мирового соглашения или заявление на обеспечительные меры в суде. Нажмите кнопку Общаться в чате.