Помогите решить про кассационную жалобу
Здравствуйте!
Пожалуйста, подскажите про кассационную жалобу.
У меня был спор с магазином из-за бракованного товара. Деньги мне вернули с большой просрочкой. Выплатить пени за просрочку отказались и поэтому я обратилась в суд. В суде просила выплатить: пени за просрочку, расходы на досудебную претензию, штраф 50%.
Первую инстанцию выиграла. Но мировой судья сильно уменьшил и пени и штраф, хотя ответчик об этом не просил. А про досудебную претензию в решении судьи вообще не было указано. Поэтому подала апелляционную жалобу.
Апелляцию тоже выиграла. В решении судья указал, что ответчик не просил о снижении неустойки, поэтому нет основания для применения ст. 333 ГК и поэтому пени взыскиваются полностью. Но при этом судья в 10 раз уменьшил штраф ссылаясь на эту же ст. 333 ГК. А в компенсации за досудебную претензию судья отказал, указав, что досудебный порядок урегулирования в таких спорах не обязателен и досудебную претензию не требовалось подавать.
Мне это кажется неправильным и я хотела бы подать кассационную жалобу, но не знаю, есть ли смысл? Помогите разобраться, права ли я в этом:
1. В апелляции судья не имел права снижать штраф, т.к. ответчик не просил о снижении неустойки и применять ст 333 ГК было нельзя. Об этом указано и в ГК, и позициях ВС РФ и КС РФ. Там везде написано про неустойку, но штраф - это ведь тоже неустойка? Т.е. то, что там написано про неустойку распространяется и на штраф?
С другой стороны, я читала, что судьи всё это знают, но считают неправильным взыскивать полностью и пени, и штраф, поэтому взыскивают что-то одно, а закон обходят под разными предлогами.
2. Про расходы на досудебную претензию. Магазин ведь признал, чтобы проданный товар был бракованный и добровольно вернул мне стоимость товара. В такой ситуации для меня было очевидно, что вопрос о пени тоже будет решен без суда, т.к. в суде магазин точно проиграет (ведь он уже признал что товар был бракованный). Т.е. о суде я даже не помышляла. Поэтому я оплатила юристу составление досудебной претензии. И хотя это не относится к судебным издержкам, но все равно является моими убытками и они должны быть компенсированы. Это так? Как это обосновать с правовой позиции? Может быть, есть какие-то законы или постановления на этот счет?
3. И еще очень хочется понять, чем я рискую в кассации? В жалобе будут просьбы только об изменении решения о штрафе и досудебной претензии. Может ли суд взять и изменить решения по другим требованиям? Или вдруг ответчик что-то придумает и суд к нему прислушается и изменит все решения? Или такого не бывает?
Спасибо!
Андрей, спасибо за ответ! По первому вопросу все понятно. По второму — напишу чуть ниже. А на третий вы не ответили.
Понятно, что по закону это не является обязательным и не является судебными издержками. Я рассуждала следующим образом:
Как в моем случае можно было обойтись без досудебной претензии? По другому ведь не узнать, что магазин откажет мне в выплате пени? Потому что на устный запрос магазин не отвечает. А идти сразу в суд как-то нелепо, т.к. стоимость товара мне вернули добровольно и в выплате пени еще не отказали. Остается только претензия.
В ЗоЗПП написано, что потребитель вправе потребовать полного возмещения убытков, причиненных вследствие продажи товара ненадлежащего качества. А в постановлении Пленума ВС РФ «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей» указано, что под убытками следует понимать расходы, которые потребитель, чье право нарушено, произвел или должен будет произвести для восстановления нарушенного права.
Вот мне и кажется, что оплату досудебной претензии можно посчитать расходами, которые я произвела для восстановления нарушенного права. Или я неправильно рассуждаю и лучше не писать об этом в кассационной жалобе, чтобы не позориться?
Есть установленный срок возврата денежных средств, есть определенный размер пеней, если деньги возвращены с нарушением срока появляются основания для обращения в суд тем более для письменного обращения с требованием выплатить пени привлечение юриста не является обязательным поэтому тут без вариантов