Как нам можно защититься в апелляции, если мы реально даже не продавали этот товар?

Добрый вечер!

       Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона (п.3 ст.64 АПК РФ).

Фактически единственным доказательством в деле  является  протокол  осмотра сайта, заверенный нотариусом нотариального округа городского округа города Воронеж.

При совершении нотариального действия «обеспечение доказательств» нотариус не подтверждает никаких обстоятельств. Из правого содержания статей 102 и 103 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате следует, что при обеспечении доказательств нотариус никаких обстоятельств не устанавливает, а совершает процессуальные действия, указанные в статье 103. Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится  лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле. Насколько следует по тексту вопроса ответчик не уведомлялся нотариусом.

       В суде первой инстанции целесообразно было поставить под сомнение протокол  оформленный нотариусом, как правило привлекается специалист, который указывает на допущенные ошибки при осмотре –название файлов, страниц, разрешение и тп… (ошибки в таких случая всегда бывают). Специалист мог бы указать на то, что товар фактически не продавался и количество указанное на странице  не отражает фактический остаток (примерно в таком ключе..)

        Заявление о фальсификации доказательств, представленных в суд первой инстанции, может быть подано в арбитражный суд апелляционной инстанции только в случае невозможности  подачи  такого заявления в суд первой инстанции (часть 2 статьи 268 АПК Российской Федерации, пункт 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 мая 2009 года N 36).

     По моему мнению можно попробовать поставить под сомнение протокол осмотра нотариуса, обосновать для апелляции невозможность подачи такого заявления ранее в суде первой инстанции. Во всяком случае с приведенными в представленной жалобе доводами, это может оказать влияние при принятии решения апелляцией.

Добрый день.

Сейчас вам нужно опорачивать основное доказательство по делу — протокол осмотра сайта, заверенный нотариусом.

Исходя из положений ч. 2 ст. 268 АПК РФ, с учетом разъяснений, данных в п. 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 28 мая 2009 года № 36: 

Заявление о фальсификации доказательств, представленных в суд первой инстанции, может быть подано в арбитражный суд апелляционной инстанции только в случае невозможности  подачи  такого заявления в суд первой инстанции.

Поэтому надо указать в жалобе на необходимость исключения доказательства из дела — протокола осмотра нотариусом.