Если учредитель является директором, должен ли он платить себе зарплату?

Question

Если можно не платить зарплату, то как это можно обосновать, а также, как это согласовать с: — Пенсионным фондом; — Фондом социального страхования РФ (ФСС); — Фондом обязательного медицинского страхования (ФОМС), чтобы не попасть на штрафы?

Александр Самарин · Answer

Здравствуйте. Зар.плату нужно начислять, коль уж директор работает, так как в РФ запрещён бесплатный труд. В соответствии с ч. 6 ст. 136 Трудового кодекса РФ заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца. Конкретные дни выплаты заработной платы могут быть установлены правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, трудовым договором. Следует отметить, что указанная правовая норма является императивной: даже соглашением работодателя с работником не может быть установлено иное. Так, согласно ч. 7 ст. 136 ТК РФ иные сроки выплаты заработной платы могут быть установлены для отдельных категорий работников только федеральным законом. Работодатель и (или) уполномоченные им в установленном порядке представители работодателя, допустившие задержку выплаты работникам заработной платы и другие нарушения оплаты труда, несут ответственность в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами (ст. 142 ТК РФ). Соответственно, не выплата заработной платы руководителю организации является нарушением действующего трудового законодательства, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях. (Консультация эксперта, Минтруд России, 2015) Статья 5.27. Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права (в ред. Федерального закона от 28.12.2013 N 421-ФЗ) 1. Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, если иное не предусмотрено частями 2 и 3 настоящей статьи и статьей 5.27.1 настоящего Кодекса, — влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, — от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц — от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей. В данном случае можно оформить отпуск без содержания, но тогда формально директор не сможет выполнять свои обязанности.

Евгений Горюнов · Answer

Если можно не платить зарплату, то как это можно обосновать, а также, как это согласовать с: Евгений Поясните пожалуйста, он единственный учредитель или нет?

Михаил Петров · Answer

Добрый день. В том случае, если речь идет о единственном учредителе, то стоит обратиться к правовой позиции, изложенной в письме Минфина России от 17.10.2014 N 03-11-11/52558 В соответствии с подпунктом 6 пункта 2 статьи 346.5 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — Кодекс) налогоплательщики, применяющие систему налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей, при определении объекта налогообложения уменьшают полученные доходы на расходы на оплату труда, выплату пособий по временной нетрудоспособности в соответствии с законодательством Российской Федерации. Согласно статьям 57, 129 и 135 Трудового кодекса Российской Федерации (далее — ТК РФ) под заработной платой (оплатой труда работников) понимается вознаграждение за труд, которое выплачивается работнику в соответствии с заключенным трудовым договором. Статьей 56 ТК РФ предусмотрено, что трудовой договор предполагает две стороны: работника и работодателя. В соответствии со статьей 20 ТК РФ работник — физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем, а работодатель — физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником. В случаях, предусмотренных федеральными законами, в качестве работодателя может выступать иной субъект, наделенный правом заключать трудовые договоры. При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен. Следовательно, руководитель организации, являющийся ее единственным учредителем и членом организации, не может сам себе начислять и выплачивать заработную плату. Исходя из этого вышеуказанный руководитель организации не вправе учесть в составе расходов при определении объекта налогообложения по единому сельскохозяйственному налогу в качестве расходов на оплату труда произведенные расходы в виде оплаты самому себе заработной платы. Исчисление страховых взносов во внебюджетные фонды и налога на доходы физических лиц в данном случае также не производится. Одновременно сообщается, что настоящее письмо Департамента не содержит правовых норм, не конкретизирует нормативные предписания и не является нормативным правовым актом. Письменные разъяснения Минфина России по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах имеют информационно-разъяснительный характер и не препятствуют налогоплательщикам руководствоваться нормами законодательства Российской Федерации о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме. Аналогичная правовая позиция закреплена и в Письме Минфина России от 19.02.2015 N 03-11-06/2/7790 Следовательно, руководитель организации, являющийся ее единственным учредителем и членом организации, не может сам себе начислять и выплачивать заработную плату. Исходя из этого, вышеуказанный руководитель организации не вправе учесть в составе расходов при определении объекта налогообложения по налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения, в качестве расходов на оплату труда произведенные расходы в виде оплаты самому себе заработной платы. Однако данная позиция идет в разрез с выводами судебной практики Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 18.05.2010 N 07АП-3253/10 по делу N А45-2594/2010 Таким образом, исходя из анализа норм статей 11, 273 Трудового кодекса РФ, лицо, назначенное на должность директора общества, является его работником, а отношения между обществом и директором как работником регулируются нормами трудового законодательства. Факт выполнения единственным участником общества трудовых обязанностей директора данного общества подтверждается материалами дела и сторонами не оспаривается. В соответствии со ст. 273 Трудового кодекса РФ положения главы 43 об особенностях регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организаций распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности за исключением тех случаев, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества. Изложенное положение не означает, что на указанных лиц не распространяется действие Трудового кодекса РФ. Иное нарушало бы их трудовые права. С учетом изложенного, суд первой инстанции правильно пришел к выводу о том, что Трудовой кодекс РФ не содержит норм, запрещающих применение общих положений Кодекса к трудовым отношениям, когда происходит совпадение работника и работодателя в одном лице, следовательно, ссылка филиала N 6 ФСС РФ на статью 273 Трудового кодекса РФ о том, что единственный участник общества не может являться работником данного общества, подлежит отклонению, как основанная на ошибочном толковании норм права. При изложенных обстоятельствах, принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 АПК РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Азизбек Юсупов · Answer

Отношения между работником и организацией регулируются Статья 16. Основания возникновения трудовых отношений [Трудовой кодекс РФ] [Глава 2] [Статья 16] Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом. В случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате: избрания на должность; избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности; назначения на должность или утверждения в должности; направления на работу уполномоченными в соответствии с федеральным законом органами в счет установленной квоты; судебного решения о заключении трудового договора; абзац утратил силу; признания отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями. Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен. Фактическое допущение работника к работе без ведома или поручения работодателя либо его уполномоченного на это представителя запрещается. Когда учредитель назначает себя на должность в организации, он начинает выполнять трудовые функции. Работодателем выступает в данном случае не он сам в качестве физ лица, а юр лицо, то есть организация. Поэтому тут совпадения в одном лице не происходит. На подобные отношения также распространяется статья 57 ТК РФ. Если хотите сэкономить на зарплате, можете установить в договоре оплату пропорционально отработанному времени, но совсем не платить нельзя.

Лада Колковская · Answer

да — оплата обязательна, если вы официально работаете. Хотя бы Минимальную оплату Статья 130. Основные государственные гарантии по оплате труда работников [Трудовой кодекс РФ] [Глава 20] [Статья 130] В систему основных государственных гарантий по оплате труда работников включаются: величина минимального размера оплаты труда в Российской Федерации; абзац утратил силу; меры, обеспечивающие повышение уровня реального содержания заработной платы; ограничение перечня оснований и размеров удержаний из заработной платы по распоряжению работодателя, а также размеров налогообложения доходов от заработной платы; ограничение оплаты труда в натуральной форме; обеспечение получения работником заработной платы в случае прекращения деятельности работодателя и его неплатежеспособности в соответствии с федеральными законами; федеральный государственный надзор за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, включающий в себя проведение проверок полноты и своевременности выплаты заработной платы и реализации государственных гарантий по оплате труда; ответственность работодателей за нарушение требований, установленных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективными договорами, соглашениями; сроки и очередность выплаты заработной платы.

Юрий Михалев · Answer

Уважаемый, Евгений. Не устанавливать себе заработную плату и обосновать свою позицию можно следующими документами. Письмо ФСС от 21.09.2009 № 02-09/07-2598 П. ………… если отношения между организацией и ее руководителем, являющимся единственным участником (учредителем), членом данной организаций и собственником ее имущества, оформлены трудовым договором, то указанный руководитель, исходя из изложенного и сложившейся судебной практики, относится к числу лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, и, соответственно, имеет право обеспечения пособиями по временной нетрудоспособности и в связи с материнством в порядке и на условиях, установленных законодательством Российской Федерации. Нормативный акт. Приказ Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 08.07.2010 № 428н «Об утверждении разъяснения об обязательном страховом обеспечении по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством руководителей организаций, являющихся их единственными учредителями (участниками), членами организации и собственниками ее имущества» Признаки трудовых отношений закреплены в ст. 15 Кодекса, согласно которой, трудовые отношения — отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции. Таким образом, руководитель организации, состоящий с данной организацией в трудовых отношениях, а также в случае, когда он является единственным учредителем (участником), членом организации, собственником ее имущества, в целях обязательного социального страхования на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, относится к лицам, работающим по трудовому договору. Указанный руководитель подлежит в соответствии со ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством и имеет право на получение страхового обеспечения в порядке и на условиях, установленных законодательством Российской Федерации. Т.е., если вы составили трудовой договор между вами и вашей организацией, то вы обязаны назначить зарплату, если нет, то и оплачивать в фонды нечего. Рекомендую обратиться в указанные вами фонды с письменными заявлениями за разъяснением указанного вопроса, указав на выше изложенные документы.