Здравствуйте, Константин,
Как я понял, Вы являетесь заказчиком.
Если предмет письменного договора подряда и фактически выполняемых работ не совпадают, то, по существу, имеются два подрядных договора. Неважно, что договор, работы по которому ведутся, не подписан и не составлен в письменной форме.
В соответствии с п. п. 1 и 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» в силу пункта 3 статьи 154 и пункта 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Соглашение сторон может быть достигнуто путем принятия (акцепта) одной стороной предложения заключить договор (оферты) другой стороны (пункт 2 статьи 432 ГК РФ), путем совместной разработки и согласования условий договора в переговорах, иным способом, например, договор считается заключенным и в том случае, когда из поведения сторон явствует их воля на заключение договора (пункт 2 статьи 158, пункт 3 статьи 432 ГК РФ).
Соглашение у Вас по дополнительным работам достигнуто, работы выполняются, Вы их оплачиваете.
При этом, следует учесть, что поскольку Вы заказывали работы исключительно для личных, семейных, домашних, бытовых и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, а друга сторона (Исполнитель) является организацией, то такие отношения регулируются не только ГК РФ и договором, но и Законом РФ от 07.02.1992 N 2300-1 «О защите прав потребителей».
Как правильно поступить и расторгнуть договор с зачетом предварительно выплаченных 80 тыс руб в зачет последнего акта дополнительных работ?
По первому договору (письменному), необходимо руководствоваться ст. 32 Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-1 «О защите прав потребителей», согласно которой потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работ (оказании услуг) в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, связанных с исполнением обязательств по данному договору.
www.consultant.ru/docum...
При этом, следует учитывать, что согласно ст. 16 Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-1 «О защите прав потребителей», условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами РФ в области защиты прав потребителей, признаются недействительными.
www.consultant.ru/docum...
п. 6.4. ущемляет права потребителя, т.к. предусматривает возврат аванса только при прекращении договора по соглашению сторон и до начала выполнения работ. Аналогично — по п. п. 6.2., 6.5. и 6.6.
Общий принцип — Вы как потребитель вправе отказаться в любое время от исполнения договора и обязаны уплатить подрядчику только понесенные им расходы, связанные с исполнение обязательств по договору.
Поэтому, все условия про удержание аванса, штрафные санкции в случае Вашего одностороннего отказа и т. п. ущемляют права потребителя. Про простой вообще ничего не понятно написано, что значит резервирование бригады рабочих (сколько человек, на какой срок, в каких целях) и инструментов (каких).
В случае судебного спора подрядчику придется обосновывать свои затраты и документально их подтверждать. И главное, что эти затраты связаны с исполнением договорных обязательств.
Таким образом, Вам необходимо подготовить уведомление об отказе от исполнения договора и направить Подрядчику (на основании ст. 32 Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-1 «О защите прав потребителей»). В уведомлении указываете, что отказываетесь от исполнения договора, просите вернуть денежные средства, оплаченные по этому договору, за вычетом фактически понесенных расходов, связанных с исполнением обязательств по данному договору. В случае, наличия таких расходов — просите обосновать их.
Далее, в этом уведомлении указываете, что по второму договору (по дополнительным работам) по Вашим расчетам выполнены работы стоимостью 72 тыс. руб. (акт № 5). Предлагаете произвести взаимозачет и вернуть 8 т. р.
Затем, все зависит от подрядчика. Он может не возвращать 80 т. р. Вы в таком случае не оплачиваете 72 т. р. В суд Вам нет смысла обращаться. Суммы примерно равные. Это может сделать подрядчик (желает оставить аванс и получить оплату по акту 5). Однако, договор считается прекращенным с момента получения им вышеуказанного Вашего уведомления об отказе от исполнения договора. Поэтому подрядчику придется обосновать в суде понесенные фактические затраты по договору на сумму 80 т. р. и на дату прекращения договора (а это на мой взгляд достаточно проблематично, ведь работ не было).
Если Вам нужна помощь в составлении документов, обращайтесь ко мне в чат (сообщение юриста).
Желаю удачи,
Это на усмотрение подрядчика, как можно определить вероятность его действий? На мой взгляд, вероятность минимальная. Суд требует затрат, как финансовых, так и по времени.
По поводу оплаты — то, что деньги поступали на личную банк. карту директора, в случае спора поясните, что это была инициатива подрядчика. Он указал способ оплаты, Вы его исполнили. Если он заявит, что эти переводы не относятся к работам — это будет его неосновательное обогащение (обязан вернуть).
Акты на дополнительные работы подписывает подрядчик, правильно? Подписанием актов он признает то, что дополнительные работы выполнены им. Поэтому какие-то объяснения (подтверждения) от работника — лишние. Как с ним рассчитывается подрядная организация — это не Ваша проблема.