Ситуация следующая: Мы использовали рассылку через сервис Мегафон Таргет (target.megafon.ru)

Question

Требуется сформировать позицию и написать ответ в УФАС. Ситуация следующая: Мы использовали рассылку через сервис Мегафон Таргет (target.megafon.ru). Через зарегистрированный на ИП Атутов кабинет сделали рассылку по абонентам Мегафон (не по своей базе). Далее нам на почту приходит претензия (прикреплена) на счет незаконности рассылки, и что абонент не давал согласия на рассылку. Мы отписываемся человеку, что рассылка шла через сервис, а мегафон написал, что отказа от рассылок у него нет. Текст ответа: Добрый день! Отвечаем на вашу претензию, касательно получения вами рекламного MMS-сообщения на номер телефона +79203608866. Рассылка таргетированной рекламы нашей компанией осуществляется с помощью официального сервиса Мегафон Таргет https://target.megafon.ru. Рассылка осуществляется только и исключительно на абонентов, которые дали согласие на такую рассылку. Мы сделали запрос оператору Мегафон, по поводу вашего обращения. Представители Мегафон ответили: «В РК используется ГЧС 51 (запрет на получение ммс от третьих лиц). По нашим данным, номер абонента в этом списке отсутствует (он не направлял в МФ отказ от получения рекламных ммс)». Соответственно, рассылки, осуществленные нами через Мегафон Таргет делаются в полном соответствии с законами РФ и правилами компании Мегафон. В данный момент мы ожидаем полноценный и исчерпывающий ответ от компании Мегафон для того, чтобы переслать его вам. Благодарим за обращение. Далее нам приходит письмо уже от УФАС (прикреплено) и требуется предоставить согласие до 12 апреля. Дело в том что у нас в принципе нет доступов к телефонам мы рассылали по определенным параметрам в их кабинете. У нас нет никаких данных этого абонента. Прошу помочь грамотно сформулировать позицию и написать ответ в УФАС.

Артур Салахиев · Answer

Здравствуйте. 1. Сразу должен заметить, что в настоящем разделе сайта оказываются консультации и если Вам нужно именно изготовление позиции (пояснений) относительно ситуации, Вы можете как обратиться к любому юристу, так и опубликовать заявку в разделе «документы». 2. По самой ситуации пока что сказать что-то конкретное, не зная всех обстоятельств, сложно. Однако судя по всему решающим моментом будет то, представит ПАО «Мегафон» доказательства наличия согласия, которые будут более весомыми, чем те доказательства (в Письме УФАС они фигурируют как доказательства из личного кабинета), что представил заявитель. Как видите, Вы в рамках разбирательства являетесь заинтересованным лицом. Нужно, конечно, попытаться привести похожую практику ведомства, а также «поцепляться» за нормы закона, однако, повторюсь, мне сложно представить, что без предоставления Мегафоном четких доказательств комиссия встанет на его сторону. Основная норма в этом отношении довольно строга и изложена императивно: Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием. https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_58968/f892dec1383709792452f18d36e7043306e2be0a/ Я бы ссылался и на общие положения законодательства. В том числе на попытку со стороны заявителя злоупотребить своим правом, поскольку изначально он предлагал распространителям рекламы «откупиться» и указывал на то, что в противном случае последствия будут очевидно хуже. Рассчитываю на вашу деловую мудрость и предусмотрительность, которые не позволят втянуть ваш бизнес в череду неприятных разбирательств с очевидно негативным исходом как для репутации вашего дела, так и для его финансового благополучия.

Дмитрий Савин · Answer

Добрый день! Согласно условий оказания услуг «… ТАРГЕТ» для Абонентов ПАО «МегаФон», являющихся индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами следует Термины Перечень абонентских номеров/адресов электронной почты Оператора — имеющиеся у Оператора абонентские номера/адреса электронной почты Конечных получателей, предоставивших Оператору согласие на получение рекламы третьих лиц. Условия оказания услуги «МегаФон Таргет» в соответствии со статьей 435 Гражданского кодекса РФ являются офертой, адресованной Абонентам. Подключение Услуги осуществляется Корпоративным клиентом в Личном кабинете. Во всяком случае то возмездная услуга со стороны Оператора и вы вправе были рассчитывать на добросовестное отношение Оператора к исполнению своих обязанностей. ст.10 ГК РФ Добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются. Вы привлечены по делу в качестве заинтересованного лица. Лицо, в действиях которого усматриваются признаки ст.14.3 КоАП РФ (нарушение законодательства о рекламе) - это Мегафон (п.2.2 резолютивной части определения). В ответе в УФАС необходимо указать, что вы действовали в рамках условий оказания услуг Оператора. Подключили услугу и оплачивали ее. Вы рассчитывали, что у Оператора есть согласие абонентов (именно так и заявляет Оператор в своих условиях)

Артем Давидьянц · Answer

Здравствуйте Владимир В данном случае нужно обратить внимание на несколько моментов. Так 1 отзыв согласия на обработку персональных данных он должен был подавать мегафону а не вам т.к рекламу распространяет мегафон. Далее в таких делах решающим моментом выступает было ли на момент распространения рекламы согласие на получение рекламы. Если было то у фас ничего не получится. Подобное дело Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 21.02.2023 N Ф01-3028/2022 по делу N А28-14065/2021 Таким образом, указав номер контактного телефона при регистрации и позднее добавив клубную карту «Спортмастера», абонент согласился с офертой предложенным способом, выразил свое согласие на получение рекламных сообщений, в том числе посредством телефонной связи. Отказ от получения СМС-рассылки был оформлен позднее. Основное значение будет иметь срок отзыва если он был. + если будут возбуждать по 14.3 коап то возможно суд учтёт отсутствие вреда + поведение самого лица которое по сути занималось шантажом. + хотелось бы чтобы данный человек хотя бы в качестве свидетеля предстал перед судом т.к на мой взгляд он не совсем адекватен с учётом содержания его претензии. (по сути он занимался шантажом) суд тоже будет это учитывать. Так же важно что привлекать будут мегафон. Вам нужно в суде будет представить ваш договор с мегафоном и указать что вы действовали в его рамках. И что по сути вам не нужно согласие на обработку персональных данных так как рекламирует сам мегафон. Владимир надеюсь смог вам помочь С уважением Давидьянц А.Г.