На какие нормы права (ТК РФ, позиции ВС РФ) мне следует опираться?

Здравствуйте.

Во-первых, ФНС периодически предупреждает, что подменять трудовые отношения сотрудничеством с самозанятыми нельзя, например, письмо № АБ-4-20/13183@ от 16.09.2021 г.

Во-вторых, существует запрет, предусмотренный п. 8 ч. 2 ст. 6 закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ. Согласно ему, когда плательщик НПД оказывает услуги заказчику, у которого он работал по трудовому договору менее 2 лет назад, такие доходы для целей НПД не признаются и оказывать услуги самозанятый так конечно может, но за него нужно будет уплатить НДФЛ, взносы и сдать все необходимые отчеты.

У Вас есть доказательства того, что Вы работали в организации как работник с 1 октября 2025 года?

Уважаемая Мария, здравствуйте! 

С учётом того, какая практика пошла в судах по трудовым спорам (а они в большинстве случаев — в пользу работника), то есть смысл пойти в суд с иском.

Подача исковых заявлений по рассматриваемой категории споров как вытекающих из трудовых отношений государственной пошлиной не облагается (пп. 1 п. 1 ст. 333.36 НК РФ, ст. 393 ТК РФ) (например, Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 15.07.2019 N 75-КГ19-3).

По смыслу ст. 393 ТК РФ при обращении в суд с иском по требованиям, вытекающим из трудовых отношений, работники освобождаются также от оплаты судебных расходов.

www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_34683/fa078656e3d953e68ce80648f7419945fb1e27ba/

Отвечаю по существу Ваших вопросов.

1. Ваша ситуация подпадает под ст. 19.1 ТК РФ: отношения, фактически сложившиеся с 1 октября, имеют признаки трудовых (постоянная работа, подчинение правилам, фиксированные выплаты).

Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.

www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_34683/dba397c0021ffd3e62706480495a4a53ea74f0ce/

Формальный статус самозанятого по ГПД не препятствует признанию отношений трудовыми, если по факту соблюдались признаки, указанные в ст. 15 ТК РФ.

Верховный Суд РФ неоднократно отмечал, что приоритет имеет реальный характер отношений, а не их наименование.

Судебная практика по ст. 19.1 ТК РФ складывается в пользу работника при наличии доказательств трудовых отношений.

2. Рекомендую сначала направить работодателю письмо с требованием признать отношения трудовыми, заключить трудовой договор, выплатить зарплату. Письмо лучше вручить под подпись либо направить заказным письмом. Параллельно можно обратиться в ГИТ, но инспекция, как правило, рекомендует решать вопрос в суде. Исковое заявление в суд — основной способ защиты.

3. То юридическое лицо вправе расторгнуть ГПД по п. 8.3, но при доказанном трудовом характере отношений этот пункт не имеет юридического значения (ст. 19.1 ТК РФ).

Указать на недействительность пункта  можно, но лучше собрать максимум доказательств фактических трудовых отношений (переписка, приказы, может как вариант, подумать, а есть ли у Вас будущие свидетели для суда).

4.  При удовлетворении иска суд обяжет оформить трудовой договор с даты фактического допуска, выплатить зарплату, компенсацию морального вреда (ст. 237 ТК РФ). После признания отношений трудовыми работодатель вправе уволить по ТК РФ, но обязан соблюдать процедуру (уведомление, выплаты и пр.).

От незаконного увольнения можно защититься обжалованием в суде.

5. Трёхмесячный ГПД — дополнительный аргумент в Вашу пользу, так как по ТК РФ срочный трудовой договор для временных работ заключается максимум на 2 месяца (ст. 59 ТК РФ). Фактическая продолжительность и постоянный характер работы подтверждают трудовые отношения.

www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_34683/a462b0f18cb5c73ceb2ea1ff71ae88aed4d67e84/

То есть, шансы признать отношения трудовыми высоки, при условии наличия доказательств. 

У меня такая практика была в судах (у доверителей), потому — будьте готовы, что процесс будет не очень быстрым.

С уважением, Дарья.

Здравствуйте, Мария.

Я бы в такой ситуации рекомендовала обратиться для начала с жалобой в налоговую для проведения проверки согласно ст. 31 НК РФ в рамках мероприятий налогового контроля по НПД. По результатам проверки налоговая вправе переквалифицировать  гражданско-правовые договоры в трудовые.

На трудовые отношения будут указывать следующие признаки:

— регистрация работников в качестве самозанятых являлась инициативой организации;
— при регистрации физлиц в качестве самозанятых, при формировании чеков, при начислении и выплате вознаграждения им оказывалась правовая и бухгалтерская поддержка;
— систематическая выплата вознаграждения самозанятым — 1 раз в месяц (размер вознаграждения не был связан с оплатой конкретного объема выполненных услуг, выплаты носили фиксированный и периодический характер);
-организация являлась единственным заказчиком и единственным источником поступления денежных средств для самозанятых;
-договоры с самозанятыми закрепляли трудовую функцию (выполнение исполнителем (работником) работ определенного рода, а не разового задания заказчика);

— в договорах отсутствовал конкретный объем работ (значение для сторон имел сам процесс труда, а не достигнутый в результате этого результат);
— физлицам обеспечивались условия труда, осуществлялся контроль за их деятельностью.

Подробные разъяснения приведены в Письме ФНС от 15 апреля 2022 г. N ЕА-4-15/4674@ относительно признаков трудовых отношений и переквалификации гражданских правоотношений, которые следует учитывать при проведении налогового контроля по НПД.

При переквалификации гражданских правоотношений в трудовые, суды (Определение Верховного суда РФ от 27.02.2017 N 302-КГ17-382 (дело N А58-547/2016), Постановление Первого Арбитражного апелляционного суда от 06.02.2020 по делу N А43-5895/2019, Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 08.07.2021 по делу N А33-36428/2018), Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 11.09.2020 N Ф03-3529/2020 по делу N А51-23858/2019, Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.12.2020 по делу N А03-20987/2018, Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 08.06.2020 N Ф06-61089/2020, Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 06.03.2019 по делу N А28-1147/2018) руководствовались следующими обстоятельствами, подтвержденными документально:

— закрепление в предмете договора трудовой функции (выполнение работником лично работ определенного рода, а не разового задания заказчика);

— отсутствие в договоре конкретного объема работ (значение для сторон имеет сам процесс труда, а не достигнутый результат);

— договором установлена ежемесячная в определенной сумме оплата труда;

— выполнение работы по трудовому договору предполагает включение работника в производственную деятельность Общества;

— в течение календарного года размер вознаграждения не меняется (необходимо учитывать, что формирование вознаграждения за фактически отработанные дни противоречит правилам вознаграждения по договорам гражданско-правового характера);

— трудовой договор предусматривает подчинение работника внутреннему трудовому распорядку, его составным элементом является выполнение в процессе труда распоряжений работодателя, за ненадлежащее выполнение которых работник может нести дисциплинарную ответственность;

— договоры носят не разовый, а систематический характер и заключаются на год или до окончания календарного года;

— договорами возложена материальная ответственность на фактического исполнителя работ;

— из условий договора следует, что обеспечен контроль со стороны работодателя;

— обеспечение работодателем работника условиями труда;

— условием заключения договоров, с привлекаемым к деятельности Общества физическими лицами являлась их регистрация в качестве индивидуального предпринимателя, при этом при прекращении получения денежных средств от работодателя, индивидуальные предприниматели прекращали деятельность и снимались с учета;

— инфраструктурная зависимость (работы осуществляются материалами, инструментами, оборудованием и на территории Общества);

— централизованное предоставление отчетности в налоговый орган по телекоммуникационным каналам в один период либо по доверенности сотрудниками Общества.

Признаки трудовых отношений перечислены в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29.05.2018 N 15, среди которых:

— достижение сторонами соглашения о личном выполнении работником определенной, заранее обусловленной трудовой функции в интересах, под контролем и управлением работодателя;

— подчинение работника действующим у работодателя правилам внутреннего трудового распорядка, графику работы (сменности);

— обеспечение работодателем условий труда;

— выполнение работником трудовой функции за плату;

— устойчивый и стабильный характер этих отношений, подчиненность и зависимость труда;

— выполнение сотрудником работы только по определенной специальности, квалификации или должности;

— наличие дополнительных гарантий для работника, установленных законами, иными нормативными правовыми актами, регулирующими трудовые отношения.

К доказательствам наличия трудовых отношений между сторонами гражданско-правового договора, в частности, могут быть отнесены:

— письменные доказательства (например, оформленный пропуск на территорию работодателя, журнал регистрации прихода-ухода сотрудников на работу);

— графики работы (сменности), графики отпусков, возложении на него обязанностей по обеспечению пожарной безопасности, договор о полной материальной ответственности работника);

— расчетные листы о начислении заработной платы;

— документы хозяйственной деятельности работодателя (заполняемые или подписываемые работником товарные накладные, счета-фактуры, копии кассовых книг о полученной выручке, путевые листы, заявки на перевозку груза, акты о выполненных работах, журнал посетителей, переписка сторон спора);

— документы по охране труда (журналы, прохождение инструктажей и т.д.)