Дополнительный оплачиваемый отпуск

Здравствуйте, Александр.

Подавляющая практика судов такова, что действительно дополнительные отпуска расчитывается как и указано в ст. 121 за фактически отработаннео время.

Но есть одно определение, где суд поддержал работника:

Определение Верховного суда Республики Коми от 23.01.2012 N 33-262/2012

Однако в соответствии с п. 7.1 Основных положений о вахтовом методе организации работ дни междувахтового отдыха включаются в стаж, дающий право на ежегодные основной и дополнительные отпуска, включая отпуск за работу во вредных и (или) опасных условиях труда.

Суд в том деле сослался ещё на советский нормативный акт (который к слову говоря, до сих пор не утратил силу):

Постановление Госкомтруда СССР, Секретариата ВЦСПС, Минздрава СССР от 31.12.1987 N 794/33-82
«Об утверждении Основных положений о вахтовом методе организации работ»

7.1. Ежегодный отпуск работникам, занятым на работах вахтовым методом, предоставляется в установленном порядке после использования дней отдыха (отгулов).
В стаж, дающий право на ежегодный основной и дополнительные отпуска за работу во вредных условиях труда, за непрерывный стаж работы на предприятии, включаются дни отдыха (отгулов).

Так что в Вашей ситуации единственная надежда — убедить суд применить этот же подход при расчёте количества дней отпуска. Но это будет непросто, конечно.

Многие эксперты дают такой же совет, т.е. пытаться в суде доказать свою позицию:

ТК РФ в ч. 3 ст. 121 определяет, что в стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.
Полагаем, что периоды междувахтового отдыха, когда работник свободен от исполнения трудовых обязанностей, в стаж, дающий право на дополнительный отпуск за работу с вредными условиями труда, работникам, работающим вахтовым методом, не включаются.
Однако Верховный суд Республики Коми в Определении от 23.01.2012 N 33-262/2012 указал, что в соответствии с п. 7.1 Основных положений дни междувахтового отдыха включаются в стаж, дающий право на ежегодные основной и дополнительные отпуска, включая отпуск за работу во вредных и (или) опасных условиях труда.
Так, согласно п. 7.1 Основных положений в стаж, дающий право на ежегодный основной и дополнительные отпуска за работу во вредных условиях труда, за непрерывный стаж работы на предприятии, включаются дни отдыха (отгулов).
Таким образом, несмотря на императивность формулировки ТК РФ, существует вероятность того, что в случае возникновения спора суд примет сторону работника.

Подготовлен для системы КонсультантПлюс

Здравствуйте Александр.

Согласно императивной норме статьи 121 Трудового кодекса РФ, действительно в стаж, дающий право на дополнительный оплачиваемый отпуск. включается только фактически отработанное время, т.е. данная статья содержит на такой порядок ее применения.

Т.е. работодатель руководствуясь данной статьей вправе при расчете использовать и брать за основу только фактически отработанное время.

Стать 121 Трудового кодекса РФ:

В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.

Т.е. работодатель выполняя положения данной статьи не нарушает ее.

Между тем в случае спора с работником и рассмотрения спора в судебном порядке, суды неоднозначно трактуют позицию относительно времени засчитываемого в стаж для предоставления дополнительного отпуска.

Так, согласно:

МИНИСТЕРСТВО ТРУДА И СОЦИАЛЬНОЙ ЗАЩИТЫ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РАЗЪЯСНЕНИЯ

от 13 февраля 2013 года  

          Разъяснение о порядке предоставления работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, сокращенной продолжительности рабочего времени, ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, повышенной оплаты труда в соответствии с пунктом 1 постановления Правительства Российской Федерации от 20 ноября 2008 года N 870

С учетом решения Верховного Суда Российской Федерации от 14 января 2013 года N АКПИ12-1570 для установления соответствующего размера компенсации работодатель может использоватьСписок производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утвержденный постановлением Госкомтруда СССР, Президиума ВЦСПС от 25 октября 1974 года N 298/П-22, Инструкцию о порядке применения Списка производств цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утвержденную постановлением Госкомтруда СССР, Президиума ВЦСПС от 21 ноября 1975 года N 273/П-20, а также Типовое положение об оценке условий труда на рабочих местах и порядке применения отраслевых перечней работ, на которых могут устанавливаться доплаты рабочим за условия труда, утвержденное постановлением Госкомтруда СССР, Президиума ВЦСПС от 3 октября 1986 года N 387/22-78, и иные действующие нормативные правовые акты, устанавливающие соответствующие размеры компенсаций, в части, не противоречащей Трудовому кодексу Российской Федерации.

http://docs.cntd.ru/document/4...

Т.е. речь идет о нормативных актах СССР, которые работодатель может, как указано в приведенном постановлении Минтруда РФ, но формулировка может, не означает, что обязан, а значит, пока иное не будет доказано решением суда в пользу работника по его обращению, работодатель будет действовать в рамках статьи 121 Трудового кодекса РФ, т.е. по правилам предусмотренными законом.

А речь идет в том числе и о таком нормативном правовом акте СССР, как:

ГОСУДАРСТВЕННЫЙ КОМИТЕТ СССР

ПО ТРУДУ И СОЦИАЛЬНЫМ ВОПРОСАМ

СЕКРЕТАРИАТ ВСЕСОЮЗНОГО ЦЕНТРАЛЬНОГО СОВЕТА

ПРОФЕССИОНАЛЬНЫХ СОЮЗОВ

МИНИСТЕРСТВО ЗДРАВООХРАНЕНИЯ СССР

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 31 декабря 1987 года N 794/33-82

Об утверждении основных положений о вахтовом

методе организации работ

B стаж, дающий право на ежегодный основной и дополнительные отпуска за работу во вредных условиях труда, за непрерывный стаж работы на предприятии, включаются дни отдыха (отгулов).

http://docs.cntd.ru/document/9...

Т.е., которым время отдыха подлежит включению в стаж, что в принципе противоречит указанной статье 121 Трудового кодекса РФ.

Приведенное же решение Верховного Суда Коми, действительно направило дело на новое рассмотрение, так как не согласилось с выяснением всех обстоятельств дела судами низших инстанций, т.е. для работодателя в определенной степени существует риск того, что суд в случае обращения работника в суд, примет его сторону.

Поэтому в данной ситуации, работодатель, полностью  руководствуясь статьей 121 Трудового кодекса РФ ничего не нарушает, до тех пор, пока суд, при наличии на то оснований и доказательств предоставленных работником по его иску, не принял обратное решение, т.е. нужно иметь это в виду.

Для исключения возможных рисков, работодатель может при расчете стажа дающего право на дополнительный отпуск в том числе и самостоятельно руководствоваться указанными положениями постановления от 31 декабря 1987 года N 794/33-82, но повторю не обязан этого делать, т.е. он вправе ссылаться на статью 121 Трудового кодекса РФ и учитывать только фактически отработанное время, соответственно данную коллизию, а иначе это не назовешь, может разрешить суд, при наличии на то оснований и доказательств со стороны работника и его воли на подачу иска.

До этого момента, по моему мнению работодатель не допускает нарушение и выполняет императивную норму трудового законодательства в том виде, в котором она действует в настоящее время.