Здравствуйте!
В сентябре 2020г конструктор спроектировал для нашей компании металлоконструкцию, выставив акт в октябре 20г, который мы оплатили
Несмотря на то, что срок договора с проектировщиком истек, указанное свидетельствует о том, что на конкретный проект металлоконструкции договор был заключен.
В силу ст. 160, 432, 434 ГК РФ договор при наличии существенных условий может быть заключен путем обмена электронными сообщениями, либо документами. О чем вы как раз и пояснили.
Из текста вопроса предварительно можно определить, что к отношениям между вами и проектировщиком могут быть применены нормы о подряде в части проектирования.
Согласно ст.758 ГК РФ
По договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.
1. Правомерно ли взыскать с конструктора расходы понесенные на модернизацию и убытки понесенные по претензии нашего поставщика.
Пунктом 2 статьи 761 ГК РФ установлено, что
при обнаружениинедостатков в технической документации или в изыскательских работах подрядчик по требованию заказчика обязан безвозмездно переделать техническую документацию и соответственно произвести необходимые дополнительные изыскательские работы,атакже возместить заказчику причиненные убытки, если законом или договором подряда на выполнение проектных и изыскательских работ не установлено иное
В соответствии со статьей 15 ГК РФ
лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.
Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
Для взыскания убытков должна быть
— доказана вина причинителя вреда,
— размер убытков
— и причинно-следственная связь между неправомерными действиями ответчика и причиненным ущербом.
Отсутствие доказательства хотя бы одного из указанных оснований не дает права требовать возмещения убытков.
Кроме того, в данном случае именно вы должны доказать, что принимались меры для предотвращения убытков и уменьшения их размера.
По практике дела по доказыванию убытков имеют определенную специфику и в некоторых случаях сложны в доказывании.
На мой взгляд, что существенное значение имеют причины возникновения дефекта. Как было указано, что конструкция не прошла испытания у заказчика. Вариантов, которые можно предположить несколько:
1) Некачественная сборка и использование материалов не предусмотренных проектом.
2) Нарушение технологии использования изделия.
3) Ошибка в проектировании.
Как раз п.1 и 2 нужно будет исключить. Если при переговорах с Проектировщиком он откажет возместить убытки, то полагаю, что в суде, либо в досудебном порядке лучше провести экспертизу Проекта.
Заключение эксперта/специалиста было бы отличным доказательством.
Вы пояснили, что проектировщик разработал проект по модернизации-усилению конструкции. Это отлично, т.е. он был уведомлен + думаю, что мог в переписке и последующими действиями признал свою ошибку. Как доказательство и аргумент, можно использовать.
Кроме того, следует обратить внимание, что ответственность за допущенную ошибку в силу статьи 761 ГГ РФ лежит на Подрядчике, как на профессиональном участнике рынка в области проектирования, которому должны быть известны обязательные требования, предъявляемые законодательством к порядку, комплектности оформления всей документации, а также правильности и точности содержащихся в ней сведений.
Для примера можно ознакомиться с Решением Арбитражного суда Нижегородской области от 23.03.2016 по Делу №А43-18446/2015.Вот здесь по ссылке. Это как пример. При подготовке документов в суд можно подобрать судебную практику вашего региона.
На мой взгляд, указанные убытки можно взыскать, если у вас имеются доказательства состава убытков.
2. Правомерен и корректно ли аргументирован ответ на претензию нашего заказчика?
Покупателем заявлен штраф, неустойка и убытки.
В данном случае вы можете как угодно отвечать Покупателю, однако им заявлены требования в соответствии с заключенным договором. При чем заявлено со ссылкой на конкретные пункты 5.1., 5.2., 5.3., 2.16 Договора поставки.
Если по 1-му товару документы были переданы и он надлежащего качества, то начисление штрафа и неустойки неправомерно.
Относительно остальных требований в части убытков, то аналогично как разъяснено выше Покупателю при наличии судебного спора придется доказывать состав убытков.
Кроме того, в силу ст. 333 ГК РФ
1.Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении.
т.е. в суде при обосновании указанного размер штрафов и неустойки может быть снижен. Хотя при стоимости товара в 1 197 792 рублей есть большая вероятность, что может быть не снижен.
Впрочем самый лучший вариант это договориться с Покупателем, чтобы не нести дополнительные расходы на суд.
2. Если вы готовы вести дело в суде просьба с ответом писать стоимость сопровождения
Это обсуждается отдельно.
С уважением,
юрист Квон Дмитрий Викторович.
Также добавлю, что нужно обратить внимание, как я указал выше, на связь между тем, что договор прекратил своё действие и подписанными актами. Каким тогда требованиям должна была соответствовать документация непонятно. Не дам гарантии, что суд будет в Вашу пользу.
В части неустойки надо доказывать бремя несоразмерности неустойки наступившим последствиям. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»